Forfattere: Birgitte Sølvkær Olesen
Udgivelsesdato: 18. august 2023
ISBN: 9788757457117
- Side 316 -
...aktiver og skattefri virksomhedsomdannelse ikke er det samme, fremgår således også af SKM 2009.484 HR, hvor Højesteret fandt, at SKAT med rette havde tilbagekaldt en tilladelse til skattefri tilførsel af aktiver, idet Højesteret blandt andet afviste, at området for virksomhedsomdannelseslovens § 1, stk. 3, og fusionsskattelovens § 15 c var det samme.
(...)
...samt lov nr. 591 af 18. juni 2012 er regelsættet om gennemførsel af en skattefri tilførsel af aktiver blevet ændret på visse punkter.320320. § 15 c er endvidere ændret ved lov nr. 1555 af 19. december 2017, hvorved selvangivelsesbegrebet blev erstattet af et oplysningsbegreb som følge af den nye skattekontrollov, lov nr. 1535 af 19. december 2017.
(...)
Indførelse af fusionsskattelovens § 15 c, stk. 1, 4. pkt., medfører således et tostrenget system, hvorefter kapitalejeren kan vælge mellem at gennemføre en skattefri tilførsel af aktiver med tilladelse efter § 15 c, stk. 1, 2. og 3. pkt., eller uden tilladelse efter § 15 c, stk. 1, 4.-7. pkt.
...1726 af 27. december 2018. der igen er baseret på fusionsdirektivet.322322. 90/434/EØF med ændringerne i Rådets direktiv 2005/19/EF af 17. februar 2005, sammenskrevet i direktiv 2009/133/EF. Regelsættet kan være ganske vanskeligt forståeligt alene ved en læsning af bestemmelserne, og de til bestemmelserne udstedte cirkulærer, vejledninger, bindende
- Side 317 -
...det objektive regelsæt – at såvel det indskydende som det modtagende selskab er omfattet af begrebet »selskab i en medlemsstat« i henhold til direktiv 2009/133 EF, artikel 3. Begrebet dækker over bestemte typer selskaber, der er opremset i et bilag til direktiv 2009/133EF. For Danmarks vedkommende er aktie- og anpartsselskaber omfattet af begrebet
(...)
- Side 318 -
...medfører fusionsskattelovens § 15 c, stk. 3-6, at regelsættet endvidere kan finde anvende på en række specifikt angivne selskaber, som umiddelbart ikke vil være omfattet af § 15 c, stk. 1, 1. pkt. Dette regelsæt vil ikke nærmere blive gennemgået, idet der er tale om meget konkrete bestemmelser der umiddelbart falder uden for denne bogs kerneområde.
- Side 319 -
...modtagende selskab, men det vil tillige være opfyldt, såfremt det indskydende selskab alene indskyder en gren af den hidtil drevne virksomhed, forudsat at denne gren i sig selv kan betegnes som en selvstændig virksomhed. Som det fremgår af det følgende, er det ikke helt uden problemer at få fastlagt det relevante virksomhedsbegreb i sidstnævnte sammenhæng.
- Side 322 -
være nødvendig for at opfylde kravet om, at det, der tilføres det modtagende selskab, er en gren af en virksomhed, men da maskinen naturligt har hørt til denne gren af virksomheden i det indskydende selskab, vil det være et krav, at denne også overdrages til det indskydende selskab, jf. herved fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2, 1. pkt.
(...)
...datterselskaber. Der ses ikke ifølge Ligningsrådet at være mulighed for at undlade at medtage de medarbejdere, der beskæftiger sig med den driftsaktivitet, der udskilles. skal placeres i det selskab, hvor de naturligt hører til driften, hvilket typisk ikke giver anledning til vanskeligheder, med henblik på at afgrænse, hvilken driftsgren de henhører til.
(...)
- Side 324 -
...2008.924 SR. Se endvidere SKM 2006.9 SKAT refereret ovenfor under afsnit 10.2.2.3, hvor SKAT indledningsvis fandt, at en portefølje af udlejningsejendomme kunne tilføres til et nystiftet selskab efter fusionsskattelovens § 15 c, men hvor ansøgningen blev afslået med den begrundelse, at der ikke var tale om en forretningsmæssigt begrundet tilførsel.
(...)
- Side 325 -
I relation til spørgsmålet om, hvorvidt fusionsskattelovens § 15 c kunne finde anvendelse i en situation, hvor tilførslen alene omfattede aktier/anparter i andre selskaber, udtalte SKAT:
(...)
SKAT fandt ikke, at formuleringen den samlede … virksomhed i fusionsskattelovens § 15 C skabte holdepunkter for at antage, at det ikke var den almindelige skatteretlige forståelse af begrebet virksomhed, der skulle anvendes.
(...)
- Side 327 -
...virksomheden skal tilføres til det modtagende selskab, er det ikke muligt at undlade tilførsel af aktiver eller passiver til det modtagende selskab, uanset at de pågældende aktiver eller passiver ikke er nødvendige for virksomhedens videreførelse i det modtagende selskab, forudsat at de naturligt hører til denne gren af den oprindelige virksomhed.
(...)
- Side 328 -
...der tilføres det modtagende selskab, betyde, at de sammen enten skal tilføres det modtagende selskab eller forblive i det indskydende selskab, alt afhængigt af hvilken gren af virksomheden – om nogen – de tilhører. Dette betyder, at der er et ubetinget krav om, at låneprovenu og låneforpligtelse i denne situation skal følge hinanden, jf. herved også:
(...)
...passiver.« På denne baggrund meddelte Ligningsrådet tilladelse til skattefri tilførsel af aktiver, dog således at tilladelsen blev givet under forudsætning af, at låneprovenuet på 541.000 kr. med tilhørende gældsforpligtelse vedrørende banklån enten samlet skulle forblive i det indskydende selskab eller samlet skulle overføres til det modtagende selskab.
(...)
- Side 329 -
...overordnede målsætning, men det er derimod konkret i relation til tilførsel af aktiver – et resultat, der alternativt alene kan opnås ved efterfølgende udlodning som udbytte fra det modtagende selskab, hvilket vil være i strid med kravet om fuld vederlæggelse i ejerandele ved anvendelse af reglerne om tilførsel af aktiver i fusionsskattelovens § 15 c.
(...)
- Side 330 -
...der var foretaget en opdeling af låneprovenu og tilbagebetalingspligt, som herefter måtte anses for at være i strid med forbuddet mod kontantvederlag og grenkravet i fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2. Der havde derfor ikke været hjemmel til at give tilladelsen af 29. juni 1998. Højesteret fandt derfor, at den ulovlige tilladelse kunne tilbagekaldes.
- Side 331 -
...fastslår, at der foreligger en gren af en virksomhed,340340. Og dermed er dette også mindstekravet til en virksomhed i fusionsskattelovens forstand. såfremt alle aktiver og passiver i en afdeling af et selskab, som ud fra et organisationsmæssigt synspunkt udgør en selvstændig bedrift, dvs. en samlet enhed, der kan fungere ved hjælp af egne midler.
(...)
...på en konkret vurdering, der foretages af SKAT, men i sidste instans af de danske domstole. Det er således ikke undergivet EU-Domstolens prøvelsesret at tage stilling til, hvorvidt det modtagende selskab er i stand til at fungere ved egne midler i fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2’s forstand, jf. herved også EU-Domstolens afgørelse i TfS 2002.211.
(...)
- Side 333 -
...inden for koncernen A Holding A/S med henblik på at opnå en enklere koncernstruktur med en klarere opdeling af forretningsområderne og arbejdsopgaverne i de enkelte selskaber. Tilladelsen blev givet på vilkår af, at moderselskabets kautioner over for de nye datterselskabers forpligtelser i henholdsvis penge- og finansieringsinstitutter blev ophævet.
- Side 334 -
...selskab for tilførslen, kan udstrækkes til også at omfatte perioden efter tilførselstidspunktet, medførende at efterfølgende udlodninger i form af udbytte, kapitalnedsættelser m.m. samt vedtægtsændringer kan være i strid med vederlagskravet, på samme måde som en egentlig kontantvederlæggelse eller etablering af mellemregning i forbindelse med tilførs-
(...)
- Side 335 -
...der sker (delvis) kontantvederlæggelse, er, at tilførslen ikke er omfattet af fusionsskattelovens § 15 c og dermed ikke er skattefri. Dette ændrer dog ikke ved, at tilførslen er civilretligt gennemført og dermed skattepligtig, medmindre der efterfølgende opnås tilladelse til omgørelse til en skattefri tilførsel af aktiver, jf. nærmere herom nedenfor.
Der er – som ovenfor nævnt – et ubetinget krav om vederlæggelse i kapitalandele, jf. fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2, 1. pkt. Det vil således ikke være muligt at foretage vederlæggelse til nominel værdi kombineret med en mellemregning, se hertil også:
- Side 336 -
...udlodning foretaget efter en skattefri tilførsel af aktiver er i strid med kontantvedlæggelsesforbuddet. SKAT fandt, at den efterfølgende udlodning måtte betragtes som en del af kontantvederlæggelsen, hvilket blev stadfæstet af Landsskatteretten. Ved sagens behandling for Østre Landsret blev spørgsmålet indbragt for EU-Domstolen med følgende spørgsmål:
(...)
- Side 337 -
...juli 1999 blev der foretaget en kapitalforhøjelse i H1.1 A/S, hvor G1 Inc. indskød kapital i henhold til en betinget aftale herom fra maj 1999. Den 23. december 1999 besluttede generalforsamlingen i H1.1 A/S at udlodde ca. 19 mio. kr. til appellanten. H1.1 A/S havde ifølge regnskabet for selskabets første regnskabsår et resultat på ca. 1,8 mio. kr.
(...)
Sagen drejede sig om, hvorvidt SKAT med rette havde tilbagekaldt den meddelte tilladelse til skattefri tilførsel af aktiver med den begrundelse, at udlodningen skulle anses for et kontant vederlag for den foretagne aktivtilførsel i strid med fusionsskattelovens § 15 c. stk. 2, 1. pkt.
(...)
...ikke sådanne særlige omstændigheder, som kunne begrunde en fravigelse af dette udgangspunkt, idet Højesteret navnlig fastslog, at skattemyndighederne ikke på grundlag af de for myndighederne afgivne oplysninger havde haft grundlag for at antage, at en del af den tilførte kapital umiddelbart efterfølgende skulle benyttes til udlodning til appellanten.
(...)
- Side 338 -
...Landsskatteretten ligeledes på baggrund af en konkret vurdering fandt, at en efterfølgende udlodning af 1 mio. kr. var i strid med fusionsskattelovens § 15 c. og på den baggrund finder, at udlodningen er i strid med fusionsskattelovens § 15 c, idet Højesteret finder, at udlodningen må anses som en integreret del af vederlaget for de tilførte aktiver.
(...)
SKM 2006.403 SKAT er derimod et eksempel på, at SKAT efter en konkret vurdering ikke fandt, at en udlodning, selv om den oversteg årets resultat, ville være i strid fusionsskattelovens § 15 c:
(...)
I SKM 2001.342 TSS blev udlodning derimod anset som værende i strid med fusionsskattelovens § 15 c:
(...)
- Side 339 -
...altså ca. 1,0 mio. kr. – reelt udgjorde et kontant vederlag i forbindelse med den foretagne tilførsel af aktiver. Såfremt udlodningen blev gennemført, ville dette således efter Told- og Skattestyrelsens opfattelse være en overtrædelse af fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2, medførende at der ville være tale om en skattepligtig virksomhedsoverdragelse.
(...)
...henholdsvis TfS 1997.705 LR og TfS 1997.737 LR. kom til at omfatte det indskydende selskab I ApS, blev den herved i strid med kontantvederlagsforbuddet, eftersom det indskydende selskab derved fik tilbageført nogle af de midler, som – per definition – skulle forblive i det modtagende selskab, såfremt fusionsskattelovens § 15 c skal kunne anvendes.
(...)
- Side 340 -
...anparterne i holdingselskab B blev solgt til selskab D, eftersom man fandt, at de øvrige anmodninger alle indebar, at der – i umiddelbar tilknytning til tilførslen – skete et tilbagesalg af aktier fra A til C, medførende at der reelt blev tale om kontantvederlag i forbindelse med tilførslen og dermed i strid med fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2.
(...)
- Side 341 -
...måde349349. Således som bestemmelserne fortolkes af Skatterådet og EU-Domstolen. udtryk for, at der ikke dermed kan foreligge en overtrædelse af fusionsskattelovens § 15 c, stk. 2’s objektive krav om forbud mod vederlag i form af andet end ejerandele eller i øvrigt kravene om henholdsvis organisatorisk enhed eller evnen til at kunne fungere ved egne midler.
Fusionsskattelovens § 15 c, stk. 1, 2. og 3. pkt., indeholder muligheden for at gennemføre en skattefri tilførsel af aktiver efter forudgående indhentet tilladelse fra SKAT. Kernen i SKATs vurdering af, hvorvidt der kan gives tilla-
- Side 344 -
...nr. 343 af 18. april 2007 og ændret ved lov nr. 525 af 12. juni 2009. Man skal således ved fortolkning af den praksis, der ligger på området – i perioden fra 2007 til og med 2009 – være særlig opmærksom på, at regelsættet netop delvist er ændret ved skattereformen i 2009, og at betingelserne for at anvende det objektive regelsæt dermed blev ændret.
- Side 345 -
...at den gennemførte tilførsel af aktiver, bliver skattepligtig, det vil sige, at indskydende selskab bliver skattepligtigt af de avancer og genvundne afskrivninger, der kan konstateres ved tilførslen. Bestemmelsen er objektiv, således at kapitalandelene i det modtagende selskab ikke kan afstås, uden at den gennemførte tilførsel bliver skattepligtig.
- Side 349 -
...Holding ApS er det modtagende selskab?2 Kan det bekræftes, at skattemæssige underskud fra tidligere år fra H2 A/S fortsat kan fremføres til modregning i positiv skattepligtig indkomst fra det sambeskattede moderselskab H1 Holding ApS efter en skattefri tilførsel af aktiver efter fusionsskattelovens § 15 c, hvor H1 Holding ApS er det modtagende selskab?