Forfattere: Søren Boje
Udgivelsesdato: 16. januar 2025
ISBN: 9788757463286
- Side 224 -
I SKM2019.643.SR skulle Skatterådet i et bindende svar tage stilling til, om en betaling som vederlag for aktivering af software udgjorde en royaltybetaling i henhold til kildeskattelovens § 65 C, stk. 4.
(...)
Skatterådet kunne bekræfte, at betalingen for køb af en aktivering af software ikke udgjorde en royaltybetaling omfattet af royaltybegrebet i kildeskattelovens § 65 C, stk. 4. Skattestyrelsen anførte følgende, som Skatterådet efterfølgende kunne bekræfte:
(...)
- Side 225 -
...A-system i SKM2019.223.SR. Rettighederne til det underliggende software (og hardware) forbliver hos Spørger, mens kunden får ret til at bruge de funktioner, softwaren gør mulige. Betalinger for aktiveringen af XS- og YS-funktionerne kan efter Skattestyrelsens opfattelse således ikke omfattes af definitionen af royalty efter kildeskattelovens § 65 C.«
(...)
Konklusionen er korrekt, dvs. betalinger for aktivering af præinstalleret software i maskinerne udgør ikke royalties efter kildeskattelovens § 65 C, stk. 4, mens argumentationen herfor forekommer mindre overbevisende. Dette begrundes i det følgende.
(...)
...der ikke hjemmel til beskatning efter dette regelsæt, er det unødvendigt at undersøge, om beskatningen ville være begrænset efter en dobbeltbeskatningsoverenskomst eller udelukket efter rente-/royaltydirektivet. Det er således først afgørende at klarlægge, om der er internretlig hjemmel til beskatning af det udenlandske selskabs modtagne betalinger.
(...)
...65 C, stk. 4, bygger på royaltybegrebet i OECD’s modeloverenskomst, men omfatter – i modsætning til begrebet i modeloverenskomsten – ikke ophavsrettigheder, men derimod patenter, knowhow m.fl. Det har derfor afgørende betydning, hvad der forstås ved software, og om den pågældende betaling udgør et vederlag for anvendelse af ophavsret til software.
(...)
...kommentarerne til artikel 12, stk. 2, pkt. 12.1, i OECD’s modeloverenskomst, at software kan karakteriseres som et program med instruktioner til en computer. Kommentarerne blev oprindeligt indsat i 1992 og er dermed altså indsat i modeloverenskomsten senere i tid end vedtagelsen af kildeskattelovens § 65 C, stk. 4, i 1987. Kommentarernes forståel-
(...)
- Side 227 -
...angivet ovenfor. Afgørende er derfor først, om betalingen er et vederlag for anvendelse af ophavsretten til instruktionerne til computeren. Er dette tilfældet, er der ikke internretlig hjemmel til beskatning af betalingerne, da royaltybegrebet i kildeskattelovens § 65 C, stk. 4, ikke omfatter ophavsrettigheder og dermed heller ikke computerprogrammer.
(...)
Dertil kommer, at såfremt aktiveringen af programmet ville have resulteret i en ophavsretligt beskyttet eksemplarfremstilling, ville der alligevel ikke foreligge internretlig hjemmel til beskatning, da ophavsrettigheder ikke er omfattet af royaltybegrebet i kildeskattelovens § 65 C, stk. 4.
(...)
- Side 228 -
...Det bemærkes endvidere, at hvis ophavsrettigheder tilføjes royaltybegrebet, vil det være mere nærliggende først at undersøge, om der betales for at foretage en eksemplarfremstilling ved aktivering af det pågældende computerprogram, og – i bekræftende fald – dernæst, om eksemplarfremstillingen er en nødvendig foranstaltning for at anvende programmet.