Forfattere: Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Lasse Højlund Christensen, Kim Sommer Jensen, Christian Jul Madsen og Andreas Kærsgaard Mylin
Udgivelsesdato: 20. februar 2023
ISBN: 9788757454192
- Side 227 -
Når et ledelsesskifte ikke sker frivilligt, kan tvungen ledelsesovertagelse kun foretages overfor en skyldner, der ikke er en fysisk person eller er en sammenslutning, hvor mindst en af deltagerne hæfter personligt og direkte for sammenslutningens forpligtelser, jf. KL §§ 12 a og 12 b, smh. KL § 11 a, stk. 3, jf. § 11, stk. 5.
(...)
...undtagelse hertil. Efter forståelsen af KL § 11 a, stk. 3, §§ 12 a og 12 b kan der derfor ikke ske ledelsesovertagelse i et kommanditselskab, hvorimod der nok kan ske ledelsesovertagelse i komplementaren, hvis den er en sammenslutning uden direkte hæftelse og i praksis er et kapitalselskab. Det gælder også for den interessent, der er et kapitalselskab.
(...)
- Side 228 -
...ultimativt er ejet af en eller flere fysiske personer. Når en fysisk person har afgivet kaution, garanti eller på anden indirekte vis har påtaget sig en hæftelse for skyldners gæld, kan reglerne i KL § 11 a, stk. 3, §§ 12 a og 12 b derfor anvendes. Begrænsning i anvendelsen af den tvungne ledelsesovertagelse gælder således kun, når hæftelsen er direkte.
- Side 229 -
dringshaver, hvor der ikke er samtykke til rekonstruktionsbehandlingen fra skyldner, jf. KL § 11 a, stk. 3, og afsnit 2.2.
Når rekonstruktionsbehandlingen indledes uden samtykke fra skyldneren, bestemmer skifteretten samtidig, at rekonstruktøren skal overtage ledelsen af virksomheden, jf. KL § 11 a, stk. 3.
(...)
I forbindelse med indgivelse af begæring om rekonstruktionsbehandling fra en fordringshaver, hvor skyldner ikke har samtykket, er det således ikke nødvendigt samtidig at indgive begæring om ledelsesovertagelse, jf. KL § 11 a, stk. 3.
(...)
...3, hviler på en motivbemærkning i lovforarbejderne om, at når en skyldners ledelse ikke vil samtykke i en rekonstruktionsbehandling, kan det ikke forventes, at den eksisterende ledelse vil medvirke loyalt til en gennemførelse af en rekonstruktion. Samtidig kan der være en større risiko for, at ledelsen ligefrem modarbejder rekonstruktionsarbejdet.
(...)
Retsvirkningen af KL § 11 a, stk. 3, betyder samtidig, at en begæring fra en fordringshaver om rekonstruktionsbehandling ikke kan indeholde et frafald af ledelsesovertagelsen, jf. KL § 11 a, stk. 3. Dette gælder, uanset om baggrunden for begæringen f.eks. kun er et behov for at etablere en fristdag, jf. KL § 1. KL § 11 a, stk. 3, er således ufravigelig.
- Side 230 -
...en begæring om rekonstruktion – herunder f.eks., at der ikke foreligger insolvens efter KL § 17. Her må det efter motiverne til KL § 11 a, stk. 3, antages, at der skal ske ledelsesovertagelse. Dette selvom ledelsen efterfølgende loyalt tiltræder og opfylder en skifteretsafgørelse, hvor rekonstruktion indledes, jf. også afsnit 2.2.2 om lovmotiverne.
- Side 232 -
...stk. 2, 3. pkt., kan effektueres på skifteretsmødet efter KL § 11 a, stk. 2, jf. KL § 11 e. Dette skifteretsmøde afholdes først senest fire uger efter rekonstruktionsbehandlingens indledning, jf. nedenfor afsnit 2.3.4. Om den begrænsede mulighed for foreløbig ledelsesovertagelse inden afstemning på det pågældende »4-ugersmøde«, se nedenfor afsnit 2.4.
(...)
...afvente afholdelse af skifteretsmødet, jf. KL § 11 a, stk. 2, jf. KL § 11 e, bør et alternativ f.eks. være at gennemføre en ekstraordinær generalforsamling og dér vælge den netop beskikkede rekonstruktør til ny ledelse. Dette ledelsesskifte kan dog have den selskabsretlige udfordring, at selskabsloven eller selskabets vedtægter kan hindre eller van-
- Side 233 -
...efter indledning af en rekonstruktionsbehandling, vil en sådan begæring om ledelsesovertagelse tidligst blive behandlet på et skifteretsmøde med fordringshaverne, der finder sted senest fire uger efter rekonstruktionsbehandlingens indledning, jf. KL § 11 a, stk. 2, jf. § 11 b, jf. ovenfor afsnit 2.3.3 om perioden forud for en mulig ledelsesovertagelse.
- Side 241 -
...af virksomheden, lade sig registrere i Erhvervsstyrelsens it-system, hvis skyldner er en sammenslutning, der er registreret i Erhvervsstyrelsen. Det skal ske, uanset med hvilken hjemmel den tvungne ledelsesovertagelse er gennemført, jf. KL § 11 a, stk. 3, § 12 a eller § 12 b. Herefter har rekonstruktøren offentliggjort sin tegningsret for skyldner.
- Side 248 -
...Ø. Se hertil også Erik Werlauff Selskabsret, s. 610 ff., om ledelsesansvar. Selvom et ledelsesansvar ikke sidestilles med et professionsansvar, vil en rekonstruktør ofte være advokat, hvorfor rekonstruktøren, der indsættes i en ledelsesovertagelse, kan blive omfattet af det skærpede professionsansvar. Se også afsnit 3.2 om ansvarsforsikringsforhold.
(...)
- Side 249 -
...§ 12 a. Ansvarsgrundlaget, og muligt om lempelse af ansvaret, vil nok derfor blive bedømt ud fra den baggrund, på hvilken rekonstruktøren er indsat som ny ledelse, jf. afsnit 3.3 om formålet med, og rammerne for, tegningsrettens udøvelse – herunder dog en rekonstruktørs ret til at fratræde efter KL § 11 g, stk. 4. Forholdet er uafklaret i praksis.
- Side 250 -
Hvis der bliver beskikket flere rekonstruktører, jf. KL § 11 a, stk. 1, fremgår det samtidig af KL § 11 a, stk. 1, at disse varetager hvervet hver for sig, medmindre skifteretten bestemmer andet, jf. i kapitel 7, afsnit 2.2, om rekonstruktionens aktører.
(...)
Beskikkelse af flere rekonstruktører kan ske ved indledning af rekonstruktionsbehandlingen, jf. KL § 11 a, stk. 1, eller senere i rekonstruktionsforløbet, jf. KL § 11 e, stk. 4, og § 11 g, stk. 3.
(...)
...rekonstruktør indsat som ledelse, jf. KL § 11 a, stk. 3, vil skyldners ledelse senere skulle suppleres med den eller de yderligere rekonstruktører, der måtte blive beskikket. Der skal ligeledes foretages registrering i Erhvervsstyrelsens it-system, jf. KL § 12, stk. 6, 3. pkt. De supplerende rekonstruktører er hver for sig ansvarlige for en sådan registrering.
(...)
- Side 251 -
I KL § 11 a, stk. 1, 3. pkt., er der hjemmel til, at skifteretten kan beslutte en nærmere arbejdsfordeling mellem flere rekonstruktører.
(...)
Der er dog ikke hjemmel til, at alle beskikkede rekonstruktører ikke samtidig udgør ledelsen hos skyldner ved en ledelsesovertagelse, uanset om ledelsesovertagelse sker efter KL § 11 a, stk. 3, § 12 a eller § 12 b.
(...)
Skifteretten kan dog efter KL § 11 a, stk. 1, undtagelsesvist bestemme, hvem af flere rekonstruktører der i konkrete forhold skal tage hvervet som rekonstruktør alene, hvilket kan være aktuelt i forbindelse med ledelsen af skyldneren med flere rekonstruktører.
- Side 252 -
Dette gør sig utvivlsomt gældende, hvis ledelsesovertagelse er sket i medfør af KL § 11 a, stk. 3, og efter en foreløbig ledelsesovertagelse efter KL § 12 b, men også efter KL § 12 a.
- Side 254 -
Bestemmelsen i KL § 15 a anfører dog udtrykkeligt, at skifterettens bestemmelse om rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden – uanset om det sker ifølge KL §§ 11 a, stk. 3, § 12 a eller § 12 b – først bortfalder ved rekonstruktionsbehandlingens ophør.
- Side 255 -
...skifterettens bestemmelse om rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden ifølge KL § 11 a, stk. 3, og § 12 a samt en foreløbig overtagelse af ledelsen ifølge KL § 12 b senest bortfalder ved rekonstruktionsbehandlingens ophør. Ophør af ledelsesovertagelsen sker automatisk. 56 56. Jf. L 199 (2009/2010), bemærkninger til KL § 15 a, s. 134.
- Side 257 -
...skyldneren ikke er insolvent, er rekonstruktøren nok forpligtet til om nødvendigt at foranledige, at der indkaldes til en generalforsamling med henblik på eventuelt valg af ny ledelse. Baggrunden er det anførte i lovmotiverne til KL § 12 a, men må tilsvarende gælde, selvom ledelsesovertagelse er sket ifølge KL § 11 a, stk. 3, eller ifølge KL § 12 b.