Forfattere: Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Lasse Højlund Christensen, Kim Sommer Jensen, Christian Jul Madsen og Andreas Kærsgaard Mylin
Udgivelsesdato: 20. februar 2023
ISBN: 9788757454192
- Side 227 -
Når et ledelsesskifte ikke sker frivilligt, kan tvungen ledelsesovertagelse kun foretages overfor en skyldner, der ikke er en fysisk person eller er en sammenslutning, hvor mindst en af deltagerne hæfter personligt og direkte for sammenslutningens forpligtelser, jf. KL §§ 12 a og 12 b, smh. KL § 11 a, stk. 3, jf. § 11, stk. 5.
- Side 229 -
For det andet kan ledelsesovertagelse ske på begæring af en fordringshaver eller rekonstruktør efter afstemning – uanset at indledning af en rekonstruktionsbehandling er sket på baggrund af en begæring fra skyldner eller fra en fordringshaver, hvor skyldner har samtykket i indledningen, jf. KL § 12 a og afsnit 2.3.
(...)
For det tredje kan ledelsesovertagelse ske midlertidigt, hvis der er fare for, at skyldner vil råde over ejendele til skade for fordringshaverne, jf. KL § 12 b og afsnit 2.4. Denne midlertidige ledelsesovertagelse kan ifølge KL § 12 a senere blive endelig, indtil rekonstruktionsbehandlingen ophører.
- Side 231 -
Begæring om ledelsesovertagelse i medfør af KL § 12 a skal ikke indeholde nogen begrundelse.
(...)
Det fremgår af lovforarbejderne til KL § 12 a, at en beslutning om, at rekonstruktøren overtager ledelsen af virksomheden, skal være mulig, blot fordringshaverne efter afstemning ønsker en sådan ledelsesovertagelse.1515. Jf. Bet. 2009:1512, s. 146, og L 199 (2009/2010), almindelige bemærkninger, pkt. 3.8.
- Side 232 -
Ifølge KL § 12 a kan rekonstruktøren eller fordringshavere, som tilsammen repræsenterer mindst 25 % af det samlede kendte beløb, der ved repræsentation giver stemmeret, fremsætte begæring om, at rekonstruktøren skal overtage ledelsen af skyldners virksomhed.
(...)
...fra en fordringshaver, skal denne kunne dokumentere, at vedkommende repræsenterer mindst 25 % af det samlede kendte beløb, der ved repræsentation giver stemmeret i forbindelse med en rekonstruktionsbehandling efter reglerne i KL § 13 d, stk. 2-4, jf. KL § 12 a, stk. 1. For hvilken repræsentation der i øvrigt giver stemmeret se kapitel 14, afsnit 2.
(...)
...12 a kan fremsættes på et hvilket som helst tidspunkt i forløbet af en rekonstruktionsbehandling, dog må KL § 12 a forstås således, at en begæring tidligst kan fremsættes straks efter det tidspunkt, hvor skifteretten har indledt rekonstruktionsbehandlingen. Begrundelsen er, at bestemmelsen forudsætter, at der allerede er beskikket en rekonstruktør.
(...)
I praksis bør det dog være muligt, at en fordringshaver samtidig med indgivelse af begæring om indledning af rekonstruktionsbehandling også fremsætter begæring efter KL § 12 a om ledelsesovertagelse, hvis denne i øvrigt repræsenterer 25 % af det samlede kendte beløb, der ved repræsentation giver stemmeret. Det forudsætter dog skyldners samtykke.
(...)
...stk. 2, 3. pkt., kan effektueres på skifteretsmødet efter KL § 11 a, stk. 2, jf. KL § 11 e. Dette skifteretsmøde afholdes først senest fire uger efter rekonstruktionsbehandlingens indledning, jf. nedenfor afsnit 2.3.4. Om den begrænsede mulighed for foreløbig ledelsesovertagelse inden afstemning på det pågældende »4-ugersmøde«, se nedenfor afsnit 2.4.
(...)
- Side 233 -
...allerede har bragt den pågældende rekonstruktør i forslag ved indledning af rekonstruktionsbehandlingen, og hvor en skiftesamling samtidig senere tiltræder, at rekonstruktøren kan indtræde. Tilsvarende for den beskrevne situation, at rekonstruktøren blot forbliver som ledelse med senere formel gennemførelse af en afstemning ifølge KL § 12 a, jf. § 13 d.
(...)
Begæring om ledelsesovertagelse efter KL § 12 a kan tilbagekaldes, indtil skifterettens afgørelse er truffet efter KL § 12 a, stk. 3. Om senere ledelsesskifte efter ledelsesovertagelse se afsnit 3.7.
...efter indledning af en rekonstruktionsbehandling, vil en sådan begæring om ledelsesovertagelse tidligst blive behandlet på et skifteretsmøde med fordringshaverne, der finder sted senest fire uger efter rekonstruktionsbehandlingens indledning, jf. KL § 11 a, stk. 2, jf. § 11 b, jf. ovenfor afsnit 2.3.3 om perioden forud for en mulig ledelsesovertagelse.
(...)
...12 a, stk. 2, skal afholdes, og der skal ske en afstemning om udsættelsesbegæring af skifteretsmøde til senere afstemning om rekonstruktionsplan, må det antages, at der allerede på første »4-ugersmøde« kan ske afstemning om ledelsesovertagelse. Se hertil nærmere om ophør af ledelsesovertagelse inden vedtagelse af rekonstruktionsplan, afsnit 3.7.2.
(...)
- Side 234 -
...fordringshavere samt skifteretten må således være forberedt på straks at behandle en sådan begæring. Hvis skyldner eller fordringshaverne ikke har været indkaldt til sådan et møde, kan en begæring efter KL § 12 a ikke behandles, og begæringen skal af skifteretten udsættes til nyt skifteretsmøde til behandling efter procedure ifølge KL § 12 a, stk. 2.
(...)
...forvejen har data om samtlige kendte fordringshavere, at foretage en sådan indkaldelse. Rekonstruktøren bør under alle omstændigheder altid i praksis foretage en indkaldelse, da KL § 12 a, stk. 2, 2. pkt., anfører, at begæring i øvrigt altid kan ske under ethvert skifteretsmøde, som skyldner, rekonstruktør og fordringshaverne har været indkaldt til.
- Side 235 -
...nu KL § 13 d, stk. 1-4, indsat ved L 896 (2022). Med KL § 13 d, stk. 1, skal et flertal af fordringshaverne, der er repræsenteret på mødet, og som deltager i afstemningen, nu stemme for ledelsesovertagelse. De fordringshavere, som har fremsat begæringen efter KL § 12 a, stk. 1, bør således give møde. Se nærmere om afstemningsreglerne i kapitel 14.
- Side 236 -
Bestemmelsen er kun relevant i tilfælde, hvor rekonstruktionsbehandlingen er indledt efter begæring fra skyldner, med skyldnerens samtykke, eller hvor skifteretten ikke allerede i medfør af KL § 12 a har bestemt, at rekonstruktøren har overtaget ledelsen af skyldnerens virksomhed.
Anvendelsen af KL § 12 b for foreløbig ledelsesovertagelse kan ske på et hvilket som helst tidspunkt efter rekonstruktionsbehandlingens indledning. En foreløbig ledelsesovertagelse kan altså ske tidligere end en ledelsesovertagelse efter KL § 12 a, stk. 2, jf. § 11 e, jf. ovenfor afsnit 2.3.3.
...et krav, at der er fare for, at skyldneren vil råde over sine ejendele til skade for fordringshaverne. Begæringen må således indeholde konkrete forhold, der giver en velbegrundet mistillid til den eksisterende ledelse.2020. Jf. Bet. 2009:1512, s. 151. Baggrunden for anvendelse af KL § 26, stk. 1, nr. 4, kan i praksis ofte sammenlignes med KL § 12 b.
- Side 239 -
...e, stk. 5, ikke samtidig udsætter en beslutning om fortsat opretholdelse af en ledelsesovertagelse foretaget efter KL § 12 b. Dette henset til beskyttelseshensynet bag fristen på de 14 dage i KL § 12 b, stk. 3, jf. KL § 12 a. Ved prøvelsen jf. KL § 12 b, stk. 3, finder procedure og afstemning ifølge KL § 12 a tilsvarende anvendelse, jf. KL § 13 d.
(...)
Skifteretten skal anvende procedure efter KL § 12 a, stk. 2, for indkaldelse, jf. afsnit 2.3.4 og 2.3.5.
(...)
Selvom det ikke fremgår af KL § 12 b, bør skifteretten i meddelelsen i Statstidende om den midlertidige ledelsesovertagelse samtidig indkalde til skifteretsmødet om afstemning til, om rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden skal fortsætte efter KL § 12 a.
(...)
- Side 240 -
...ledelsesovertagelse vil blive erstattet af en endelig ledelsesovertagelse. Hertil bemærkes, at nærtstående til en skyldner ikke har stemmeret, jf. KL § 13 d, stk. 4. Ved vanskelige interessemodsætninger mellem den tidligere eksisterende ledelse og væsentlige fordringshavere kan en konkurs i visse tilfælde være et nærliggende alternativ. Om afstemning se kapitel 14.
(...)
I praksis anvendes KL § 12 b, hvor man ikke kan afvente procedure efter KL § 12 a, men hvor en kommende og endelig ledelsesovertagelse under alle omstændigheder er forventet.
- Side 244 -
...hvorefter en midlertidig overtagelse af ledelsen ikke erstattes af en endelig ledelsesovertagelse efter KL § 12 a, eller hvor ledelsesretten for rekonstruktøren bortfalder efter KL § 15 a, ved rekonstruktionsbehandlingens ophør. Den konkrete rekonstruktørs ledelseskompetence kan også bortfalde ved fratræden eller afsættelse af denne, jf. afsnit 3.7.
- Side 249 -
...§ 12 a. Ansvarsgrundlaget, og muligt om lempelse af ansvaret, vil nok derfor blive bedømt ud fra den baggrund, på hvilken rekonstruktøren er indsat som ny ledelse, jf. afsnit 3.3 om formålet med, og rammerne for, tegningsrettens udøvelse – herunder dog en rekonstruktørs ret til at fratræde efter KL § 11 g, stk. 4. Forholdet er uafklaret i praksis.
- Side 252 -
Dette gør sig utvivlsomt gældende, hvis ledelsesovertagelse er sket i medfør af KL § 11 a, stk. 3, og efter en foreløbig ledelsesovertagelse efter KL § 12 b, men også efter KL § 12 a.
(...)
Lovbemærkningerne støtter tilsvarende den situation, hvor rekonstruktøren er indsat efter KL § 12 a, således at der ikke skal gennemføres en ny procedure efter KL § 12 a, men at der efter en vis høring blot kan indsættes ny rekonstruktør med samtidig udskiftning af den tidligere rekonstruktør i den fortsatte ledelse af skyldner. Forholdet ses uafklaret i praksis.
(...)
...fordringshaverne efter bemærkningerne til KL § 11 g i realiteten vil foregå indenfor fristen, beskrives ikke i lovens forarbejder. En sådan høring må anses for mere end upraktisk for skifteretten. Der henvises i øvrigt til bemærkningerne ovenfor under afsnit 2.3.4, for skifterettens indkaldelse, jf. KL § 12 a, stk. 2, og forslag til praktisk gennemførelse.
(...)
...ledelse af skyldner i realiteten er den ultimative indflydelse i skyldners forhold i en midlertidig rådighedsberøvelse. Hvis afstemning imod forventning ikke medfører en fortsat ledelsesovertagelse, vil den retlige konsekvens blot være, at den eksisterende ledelse i stedet genindtræder, jf. KL § 12 a, jf. § 12 b. Hermed vil lovens intention være fulgt.
- Side 257 -
...skyldneren ikke er insolvent, er rekonstruktøren nok forpligtet til om nødvendigt at foranledige, at der indkaldes til en generalforsamling med henblik på eventuelt valg af ny ledelse. Baggrunden er det anførte i lovmotiverne til KL § 12 a, men må tilsvarende gælde, selvom ledelsesovertagelse er sket ifølge KL § 11 a, stk. 3, eller ifølge KL § 12 b.
- Side 258 -
...efterfølgende behandling af ledelsesovertagelse efter proceduren i KL § 12 a ikke opnås tilslutning til rekonstruktørens endelige overtagelse af ledelsen af virksomheden, eller hvis der ikke længere er et ønske fra fordringshaverne eller rekonstruktøren om fortsat ledelsesovertagelse ved en gennemførsel efter KL § 12 a, jf. § 12 b, jf. afsnit 2.4.