Forfattere: Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Lasse Højlund Christensen, Kim Sommer Jensen, Christian Jul Madsen og Andreas Kærsgaard Mylin
Udgivelsesdato: 20. februar 2023
ISBN: 9788757454192
- Side 227 -
Når et ledelsesskifte ikke sker frivilligt, kan tvungen ledelsesovertagelse kun foretages overfor en skyldner, der ikke er en fysisk person eller er en sammenslutning, hvor mindst en af deltagerne hæfter personligt og direkte for sammenslutningens forpligtelser, jf. KL §§ 12 a og 12 b, smh. KL § 11 a, stk. 3, jf. § 11, stk. 5.
- Side 229 -
For det tredje kan ledelsesovertagelse ske midlertidigt, hvis der er fare for, at skyldner vil råde over ejendele til skade for fordringshaverne, jf. KL § 12 b og afsnit 2.4. Denne midlertidige ledelsesovertagelse kan ifølge KL § 12 a senere blive endelig, indtil rekonstruktionsbehandlingen ophører.
- Side 235 -
...ledelsesovertagelse, som foreskrevet efter KL § 12 b, stk. 2, gennemføres, jf. nærmere afsnit 2.4. For overtagelse af ledelsen overfor samtlige medlemmer af skyldners ledelse, fordringshaverne og tillidsmanden, der ikke allerede ved skifteretsmødet er orienteret herom, se nærmere afsnit 2.4.5 om bekendtgørelse ved den foreløbige ledelsesovertagelse og
- Side 236 -
Hvis der er fare for, at skyldneren ved at råde over ejendele kan påføre fordringshaverne skade, kan skifteretten bestemme, at rekonstruktøren foreløbigt skal overtage ledelsen af virksomheden, jf. KL § 12 b.
Anvendelsen af KL § 12 b for foreløbig ledelsesovertagelse kan ske på et hvilket som helst tidspunkt efter rekonstruktionsbehandlingens indledning. En foreløbig ledelsesovertagelse kan altså ske tidligere end en ledelsesovertagelse efter KL § 12 a, stk. 2, jf. § 11 e, jf. ovenfor afsnit 2.3.3.
...et krav, at der er fare for, at skyldneren vil råde over sine ejendele til skade for fordringshaverne. Begæringen må således indeholde konkrete forhold, der giver en velbegrundet mistillid til den eksisterende ledelse.2020. Jf. Bet. 2009:1512, s. 151. Baggrunden for anvendelse af KL § 26, stk. 1, nr. 4, kan i praksis ofte sammenlignes med KL § 12 b.
(...)
- Side 237 -
KL § 12 b finder således anvendelse, hvor der er et væsentligt og presserende behov for at gribe ind overfor skyldneren. Det vil i praksis sige overfor den skyldnerledelse, der har dispositionsretten.
(...)
...råder til fare i øvrigt for rekonstruktionens gennemførlighed på en sådan måde, at rekonstruktøren ikke kan opfylde sine forpligtigelser – herunder f.eks. vurdere en mulig konkurskarantæne, jf. KL § 13 b, stk. 1, nr. 3, litra e, eller rekonstruktørens forpligtigelse til anmodning om politimæssig efterforskning, jf. KL § 12, stk. 4, jf. § 110, stk. 4.
(...)
...kan lokaliseres. Da KL § 12 b alene kan anvendes efter indledt rekonstruktion, og da en begæring om rekonstruktion forinden skal have været lovligt forkyndt for skyldner, jf. også KL § 23, stk. 5, om indledt rekonstruktion ved udeblivelse, synes lovmotivets beskrevne eksempel umiddelbart vanskeligt at se i praksis.2222. Jf. Bet. 2009:1512, s. 343.
- Side 238 -
Det må forventes, at skifteretten behandler en begæring i medfør af KL § 12 b straks og efter en mere summarisk prøvelse, da formålet ellers forspildes.
(...)
En sådan prøvelse kan ske umiddelbart i forlængelse af skifterettens beslutning om indledning af rekonstruktionsbehandling. En begæring efter KL § 12 b kan således følge en samtidig fordringshavers begæring om rekonstruktion.
(...)
Hvis begæringen om ledelsesovertagelse undtagelsesvist er tiltrådt af skyldner, har skifteretten ikke nogen betænkeligheder ved straks at bestemme, at foreløbig ledelsesovertagelse skal ske. Situationen kan f.eks. opstå, når ledelsen fortsat formelt kan tegne skyldner, men hvor en reel ejerkreds bag denne kan udgøre den fare, som nævnes i KL § 12 b.
- Side 239 -
Efter skifterettens beslutning om foreløbig ledelsesovertagelse indrykker skifteretten straks bekendtgørelse i Statstidende om rekonstruktørens foreløbige overtagelse af ledelsen af virksomheden, jf. KL § 12 b, stk. 2.
(...)
...tillidsmanden om den midlertidige overtagelse af ledelsen, jf. KL § 12 b, stk. 2. Underretning til den hidtidige ledelse indebærer alle medlemmer i en bestyrelse og direktion. Denne meddelelsespligt kan formentlig udstrækkes til også at gælde f.eks. et tilsynsråd, jf. selskabslovens § 116, jf. § 111. På samme måde skal skyldners ejerkreds underrettes.
En ledelsesovertagelse efter KL § 12 b er kun midlertidig, og der skal efterfølgende ske en prøvelse af, om en ledelsesovertagelse skal fortsætte.
(...)
...e, stk. 5, ikke samtidig udsætter en beslutning om fortsat opretholdelse af en ledelsesovertagelse foretaget efter KL § 12 b. Dette henset til beskyttelseshensynet bag fristen på de 14 dage i KL § 12 b, stk. 3, jf. KL § 12 a. Ved prøvelsen jf. KL § 12 b, stk. 3, finder procedure og afstemning ifølge KL § 12 a tilsvarende anvendelse, jf. KL § 13 d.
(...)
Selvom det ikke fremgår af KL § 12 b, bør skifteretten i meddelelsen i Statstidende om den midlertidige ledelsesovertagelse samtidig indkalde til skifteretsmødet om afstemning til, om rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden skal fortsætte efter KL § 12 a.
(...)
- Side 240 -
I praksis anvendes KL § 12 b, hvor man ikke kan afvente procedure efter KL § 12 a, men hvor en kommende og endelig ledelsesovertagelse under alle omstændigheder er forventet.
(...)
Hvis en midlertidig ledelsesovertagelse efter KL § 12 b, stk. 1, ikke opretholdes efter skifteretsmødet, jf. KL § 12 b, stk. 3, jf. § 12 a, genindtræder den tidligere suspenderede ledelse automatisk.
(...)
...skal lade sig afregistrere, jf. selskabslovens § 10. Henset til at skifteretten i Statstidende har afgivet meddelelse om den midlertidige ledelsesovertagelse og i praksis med samtidig indkaldelse til skifteretsmøde til behandling heraf efter KL § 12 b, bør skifteretten tilsvarende give meddelelse om bortfald af den midlertidige ledelsesovertagelse.
(...)
Genindtrædelse og dermed tegnings- og dispositionsret for den tidligere ledelse sker straks, når det konstateres, at der ikke kan træffes endelig beslutning om ledelsesovertagelse efter KL § 12 b, stk. 3, jf. § 12 a. Dispositions-
- Side 244 -
...hvorefter en midlertidig overtagelse af ledelsen ikke erstattes af en endelig ledelsesovertagelse efter KL § 12 a, eller hvor ledelsesretten for rekonstruktøren bortfalder efter KL § 15 a, ved rekonstruktionsbehandlingens ophør. Den konkrete rekonstruktørs ledelseskompetence kan også bortfalde ved fratræden eller afsættelse af denne, jf. afsnit 3.7.
(...)
- Side 245 -
...dispositioner ses tilsvarende f.eks. at gælde for en ledelse i perioden efter det tidspunkt, hvor en skyldner har indgivet egenbegæring om at blive taget under konkursbehandling, eller den ledelse, som har modtaget beslutning fra Erhvervsskabsstyrelsen om tvangsopløsning, og hvor genoptagelse ikke etableres, jf. også ovenfor afsnit 2.2.2 om tidspunkt m.v.
- Side 249 -
...§ 12 a. Ansvarsgrundlaget, og muligt om lempelse af ansvaret, vil nok derfor blive bedømt ud fra den baggrund, på hvilken rekonstruktøren er indsat som ny ledelse, jf. afsnit 3.3 om formålet med, og rammerne for, tegningsrettens udøvelse – herunder dog en rekonstruktørs ret til at fratræde efter KL § 11 g, stk. 4. Forholdet er uafklaret i praksis.
- Side 251 -
For begæring om midlertidig ledelsesovertagelse efter KL § 12 b burde skifteretten desuden på anmodning eller af egen drift kunne beslutte, at kun en ud af flere rekonstruktører indgår som den midlertidige ledelse, da beslutningen kun er midlertidig og alene er til for at sikre, at skyldner ikke råder til fare for fordringshaverne.
- Side 252 -
Dette gør sig utvivlsomt gældende, hvis ledelsesovertagelse er sket i medfør af KL § 11 a, stk. 3, og efter en foreløbig ledelsesovertagelse efter KL § 12 b, men også efter KL § 12 a.
- Side 254 -
...en rekonstruktør at kunne fratræde som ledelse i rekonstruktionsperioden og ikke først ved rekonstruktionens ophør.5454. Dette de lege ferenda, da et samtykke fra såvel ejerkreds, fordringshavere og rekonstruktører samt skifteretten vil gøre opretholdelse af en ledelsesovertagelse i en fortsat rekonstruktionsbehandling overflødig udenfor KL § 12 b.
- Side 255 -
...skifterettens bestemmelse om rekonstruktørens overtagelse af ledelsen af virksomheden ifølge KL § 11 a, stk. 3, og § 12 a samt en foreløbig overtagelse af ledelsen ifølge KL § 12 b senest bortfalder ved rekonstruktionsbehandlingens ophør. Ophør af ledelsesovertagelsen sker automatisk.5656. Jf. L 199 (2009/2010), bemærkninger til KL § 15 a, s. 134.
- Side 257 -
...skyldneren ikke er insolvent, er rekonstruktøren nok forpligtet til om nødvendigt at foranledige, at der indkaldes til en generalforsamling med henblik på eventuelt valg af ny ledelse. Baggrunden er det anførte i lovmotiverne til KL § 12 a, men må tilsvarende gælde, selvom ledelsesovertagelse er sket ifølge KL § 11 a, stk. 3, eller ifølge KL § 12 b.
- Side 258 -
...efterfølgende behandling af ledelsesovertagelse efter proceduren i KL § 12 a ikke opnås tilslutning til rekonstruktørens endelige overtagelse af ledelsen af virksomheden, eller hvis der ikke længere er et ønske fra fordringshaverne eller rekonstruktøren om fortsat ledelsesovertagelse ved en gennemførsel efter KL § 12 a, jf. § 12 b, jf. afsnit 2.4.