Forfattere: Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Lasse Højlund Christensen, Kim Sommer Jensen, Christian Jul Madsen og Andreas Kærsgaard Mylin
Udgivelsesdato: 20. februar 2023
ISBN: 9788757454192
- Side 487 -
...hertil være et flertal imod rekonstruktionsforslaget om virksomhedsoverdragelse, da kravene på de 2 mio. kr. tilhørende fordringshaverne, der stemmer imod overdragelsen, overstiger kravene på 1,5 mio. kr. tilhørende de fordringshavere, der stemmer for overdragelsen. Som eksemplet illustrerer, indebærer KL § 13 g, at de passive fordringshavere stil-
(...)
- Side 488 -
tiende stemmer for en overdragelse, hvorimod KL § 13 d indebærer, at passive kreditorer anses for hverken at være for eller imod et forslag.
- Side 490 -
...er tilsigtet realitetsændringer af § 11 e, stk. 2, ved lov nr. 896/2022. Hvis der, uanset om der opnås en rekonstruktion, ikke kan forventes nogen dividende til fordringshavere med KL § 97-krav, har disse fordringshavere således ikke stemmeret om rekonstruktionsplanen (uanset at de ville have stemmeret om et rekonstruktionsforslag om tvangsakkord).
- Side 493 -
...følgelig har ophævet aftalen, vil derimod kun blive berørt af forlængelsen, hvis medkontrahenten er fordringshaver, eksempelvis som følge af et erstatningskrav fremsat i forbindelse med aftalens ophævelse. Det følger af det anførte, at meddelelse om mødet skal gives til flere end de fordringshavere, der har stemmeret om anmodningen om forlængelse.
(...)
...klasseinddeling dog ikke finder anvendelse, jf. KL § 13 a, stk. 2, jf. KL § 13 d, stk. 1-4. Om reglerne om vedtagelse og stemmeberettigelse henvises nærmere til afsnit 5-6. En forlængelse er således vedtaget, hvis et flertal af de stemmeberettigede fordringshavere, der deltager i afstemningen, stemmer for. Er ingen fordringshavere repræsenteret på mø-
- Side 505 -
...afstemning om forslaget, og som deltager i afstemningen, stemmer for, jf. KL § 13 d, stk. 1. Der stemmes efter fordringernes beløb, jf. KL § 13 d, stk. 2, 1. pkt., dvs. at det er uden betydning, om der er flertal for eller imod forslaget opgjort efter antallet af fordringshavere. Om hvilke fordringshavere, der har stemmeret, henvises til afsnit 6.
(...)
...være repræsenteret på mødet afgive stemme skriftligt, eksempelvis ved at skrive et brev eller en e-mail til skifteretten (eller til rekonstruktøren), hvor fordringshaveren angiver, om han er for eller imod rekonstruktionsforslaget. Henvisningen i KL § 13 d, stk. 2, til KL § 123, stk. 3, hvorefter stemme kan afgives skriftligt, giver således alene ad-
(...)
- Side 506 -
En fordringshaver, der er til stede på mødet, kan på selve mødet afgive sin stemme mundtligt eller skriftligt, jf. KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 123, stk. 3. Det samme gælder en fuldmægtig for en fordringshaver.
(...)
Skifterettens afgørelse efter KL § 13 d, stk. 1, af, om der er et flertal for forslaget, kan kæres til landsretten, jf. KL § 249, e.c. Er kæren begrundet i, at den kærende er uenig i skifterettens afgørelse af, hvem der har stemmeret og for hvilket beløb, gælder der dog en række begrænsninger i adgangen til at kære, jf. nærmere afsnit 6.9.
(...)
Reglen i KL § 13 d om kravene til vedtagelse angår afstemning om rekonstruktionsforslag. KL § 13 d er imidlertid – med visse modifikationer – tillige gjort anvendelig på en række andre afstemninger under rekonstruktionsbehandlingen, jf. nærmere afsnit 2 og afsnit 8.
(...)
- Side 507 -
...på samtlige stemmeberettigede kreditorer, dvs. at man alene medregner beløb tilhørende fordringshavere, der er repræsenteret på mødet. Det er befordrende for kreditorernes incitament til at deltage aktivt i rekonstruktionsprocessen, at de kreditorer, der forholder sig passive, ikke længere har indflydelse på, om forslaget vedtages eller forkastes.
- Side 508 -
Reglerne i KL § 13 d om stemmeberettigelse angår afstemning om et rekonstruktionsforslag. Reglerne er imidlertid – med enkelte modifikationer – tillige gjort anvendelige på andre afstemninger under rekonstruktionsbehandlingen, jf. nærmere afsnit 8.2.
En fordringshaver, der har pant eller anden sikkerhedsret for sin fordring, har kun stemmeret på den del af fordringen, der efter skifterettens skøn ikke dækkes af pantet henholdsvis sikkerhedsretten, jf. KL § 13 d, stk. 2, 2. pkt.,
(...)
- Side 509 -
...fordringshaveren dog ikke stemmeret, hvis låntageren (hovedmanden) har stillet pant, og dette pant er tilstrækkeligt til at dække fordringshaverens krav, jf. U 2017.89 H.4646. Om afgørelsen henvises nærmere til Kim Sommer Jensen, U 2017 B 260. Dette gælder, uanset at långiverens pant set fra skyldnerens synsvinkel er at betragte som et tredjemandspant.
(...)
- Side 510 -
...reglerne i KL § 12 e. Selv om der er uenighed mellem skyldneren og panthavere om pantets værdi (og dermed om det beløb, som panthaveren kan stemme på), behøver skifteretten formentlig ikke tage stilling hertil, hvis dette ikke har betydning for udfaldet af afstemningen om rekonstruktionsforslaget, jf. KL§ 13 d, stk. 3, 2. pkt., eller dennes analogi.
- Side 511 -
...skifteretten skønner vil opnå fuld dækning uanset udfaldet af afstemningen, dvs. uanset om rekonstruktionsforslaget vedtages eller forkastes, jf. KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 120, stk. 1. Reglen har navnlig betydning for privilegerede krav, dvs. krav der i tilfælde af en eventuel konkurs omfattes af KL §§ 94-96. Om pantsikrede krav henvises til afsnit 6.3.
(...)
Skifteretten skal alene nægte en fordringshaver stemmeret efter KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 120, stk. 1, hvis det med høj grad af sandsynlighed må antages, at fordringen vil opnå fuld dækning i en eventuel senere konkurs, dvs. at
(...)
- Side 512 -
...stk. 2, 5. pkt.5151. Spørgsmålet var omdiskuteret før den ved lov nr. 896/2022 foretagne ændring af KL § 13 d, jf. nærmere Rekonstruktion – Teori og praksis (2. udgave, 2020), kapitel 13.4.4.1, og Kim Sommer Jensen, U 2017 B 260 (265). Der stemmes fortsat efter beløb, dvs. at to fordringer på samme beløb giver samme stemmeret, uanset at den ene for-
(...)
- Side 513 -
...stemmeret på fordringer, der ikke omfattes af akkorden, men derved har overset, at KL § 13 d, stk. 2, 3. pkt., ikke er en undtagelse til KL § 13 d, stk. 2, 2. pkt., men tværtimod supplerer sidstnævnte, jf. ordet »tillige«. I eksemplet er der således stemmeret på både KL § 95-kravene og KL § 97-kravene.5353. Jf. L 181 (2021-22), bemærkninger til § 13 d.
(...)
- Side 514 -
...100 % dividende til KL § 97-kravene, således at tvangsakkorden alene består i en betalingsudsættelse (moratorium).5555. Jf. L 199 (2009-10), bemærkninger til § 13 d. Det bemærkes herved, at en betalingsudsættelse i sig selv er en tvangsakkord, jf. KL § 10 a, stk. 1, og at en rekonstruktion dermed kan bestå alene af et moratorium, jf. U 2013.2161 V.
...eller forkastes, jf. KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 120, stk. 1. Der gælder dog i relation til rekonstruktionsforslag om tvangsakkord en modifikation hertil, idet en fordringshaver, der omfattes af akkorden efter KL § 10 a, stk. 4, har stemmeret, selv om fordringshaveren uanset udfaldet af afstemningen ikke vil opnå nogen dækning, jf. nærmere nedenfor.
(...)
...skal fratages stemmeretten.5656. Jf. L 199 (2009-10), bemærkninger til § 13 d. Er der tale om et rekonstruktionsforslag om virksomhedsoverdragelse, bør man kun udelukke stemmeret på KL § 97-kravene (og dermed give stemmeretten til en højere konkursklasse), hvis det med høj grad af sandsynlighed må antages, at der ikke bliver dividende til KL § 97-
(...)
- Side 515 -
Hvis en fordringshaver uanset udfaldet af afstemningen ikke vil modtage nogen dækning, er hovedreglen som nævnt ovenfor, at fordringshaveren ikke har stemmeret jf. KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 120, stk. 1. Hvis et krav bortfal-
(...)
- Side 516 -
...fordringshavere, hvis krav omfattes af akkorden uden at bortfalde ved denne, stemmeret, uanset om de ikke påvirkes af, om rekonstruktionsforslaget vedtages eller stadfæstes. Baggrunden for reglen i KL § 13 d, stk. 2, 3. pkt., er, at det ville være urimeligt, hvis skyldneren skulle kunne få vedtaget en akkord på 0 %, uden at nogen kreditor kunne stemme imod.
(...)
...blev givet til skyldneren inden rekonstruktionsbehandlingen, må betingelsen anses for opfyldt, hvis fordringshaveren vidste, at skyldneren var i økonomiske problemer og følgelig ville begære rekonstruktionsbehandling inden for den nærmeste fremtid. Er fordringshaverens løfte om afkald givet på et tidspunkt, hvor skyldneren endnu ikke var insolvent,
(...)
- Side 517 -
...fordringshaver accepterer at få mindre dividende (eller senere betaling af dividende) end de øvrige fordringshavere, der omfattes af tvangsakkorden. Fordringshaveren bevarer således også i disse tilfælde sin stemmeret, forudsat at accepten er givet i forbindelse med rekonstruktionsbehandlingen og er betinget af rekonstruktionsforslagets stadfæstelse.
...følger af KL § 2. KL § 13 d, stk. 4, medfører eksempelvis, at et moderselskab ikke har stemmeret på krav mod et datterselskab under en rekonstruktionsbehandling af datterselskabet. En person, der driver virksomhed gennem et helejet anpartsselskab, har på tilsvarende vis ikke stemmeret på krav mod selskabet under en rekonstruktionsbehandling af dette.
(...)
...Reglen i KL § 13 d, stk. 4, er obligatorisk, dvs. at skifteretten ikke kan give en nærtstående stemmeret, uanset om denne har ydet lånet til skyldneren på forretningsmæssigt sædvanlige vilkår. Det kan indvendes, at KL § 13 d, stk. 4, kan virke hæmmende for anvendelsen af rekonstruktionsreglerne i koncernforhold som følge af moderselskabers manglende
- Side 519 -
...stemmeretten den person, der for tiden må anses for nærmest berettiget til fordringen, jf. KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 121, 2. pkt. I et rekonstruktionsforslag indeholdende bestemmelse om tvangsakkord skal der afsættes dividende til betingede krav, da fordringshaveren er berettiget til dividende, såfremt betingelsen opfyldes, jf. KL § 14 a forudsætningsvis.
(...)
- Side 520 -
...uanset om kautionisten har indfriet fordringshaveren fuldt ud eller i øvrigt måtte have anmeldelsesret. Hvis skyldneren har kautioneret over for et lån, har fordringshaver (långiver) alene stemmeret, i det omfang dennes krav ikke er sikret ved pant stillet af låntageren (hovedmanden), jf. U 2017.89 H.6767. Jf. nærmere Kim Sommer Jensen, U 2017 B 260.
- Side 522 -
...beløb fordringshaveren kan udøve stemmeret på, jf. KL § 13 d, stk. 3, 2. pkt. Dette gælder, uanset om det er skyldneren eller en af de øvrige fordringshavere, der har bestridt kravet, jf. FM 2022.47 Ø. Reglerne om bestridte fordringer svarer til den dagældende KL § 175, stk. 2, om stemmeret på bestridte fordringer under en tvangsakkordforhandling.
(...)
- Side 523 -
...det imidlertid antages, at reglen om bestridte krav ikke finder anvendelse, dvs. at fordringshaveren har stemmeret på sit betingede krav (forudsat denne ikke er nærtstående, og der i øvrigt er stemmeret til krav i den pågældende konkursklasse).6969. Sml. Henry Heiberg m.fl.: Rekonstruktionsret, s. 64, der vil anvende reglen om bestridte krav analogt.
- Side 524 -
...sikkerhed, jf. afsnit 6.3, kan ikke kæres, jf. KL § 249, jf. KL § 13 d, stk. 2, 2. pkt., jf. KL § 120, stk. 2, men spørgsmålet om den beløbsmæssige størrelse af den sikrede fordring er ikke undtaget fra kære. Endvidere må spørgsmålet om, hvorvidt noget kan henføres til begrebet »pant eller anden sikkerhedsret«, formentlig kunne kæres, jf. U 1982.898 V.
(...)
...opnå en vis dækning. Da KL § 13 d, stk. 2, 2. pkt., jf. KL § 120, stk. 1, også finder anvendelse på afstemning om et rekonstruktionsforslag om tvangsakkord, må det antages, at skifteretsafgørelse om, hvorvidt en fordringshaver påvirkes af, om forslaget vedtages eller forkastes, og dermed om, hvorvidt fordringshaveren har stemmeret, ikke kan kæres.
(...)
Endvidere kan skifterettens afgørelse om, at der kan stemmes på en betinget fordring eller en bestridt fordring (og i givet fald med hvilket beløb), ikke kæres, jf. KL § 249, jf. henholdsvis KL § 13 d, stk. 2, jf. KL § 121, og KL § 13 d, stk. 3.
(...)
En skifteretsafgørelse om, hvorvidt en fordringshaver er nærtstående (og følgelig ikke har stemmeret), jf. KL § 13 d, stk. 4, kan kæres til landsretten, jf. KL § 249 e.c., og U 2021.1637 Ø.
(...)
Endvidere kan en skifteretsafgørelse af, om en fordringshaver kan anses for repræsenteret på mødet (og dermed har stemmeret), jf. KL § 13 d, stk. 1, kæres til landsretten, jf. KL § 249 e.c.
(...)
Skifterettens afgørelse om inddeling i afstemningsklasser, jf. herom afsnit 7, kan ikke kæres, jf. KL § 249, jf. KL § 13 d, stk. 5.
(...)
Endelig skal nævnes, at afgørelser om lovfortolkning af KL § 13 d generelt kan kæres, jf. U 2017.89 H, der angik fortolkningen af den dagældende KL § 13 d, stk. 4, og U 2018.1648 Ø, der angik afgrænsningen mellem de dagældende KL § 13 d, stk. 2-3, og KL § 13 d, stk. 4, og FM 2022.47 Ø, der angik fortolkning af KL § 13 d, stk. 3.
- Side 525 -
...der har interesse i gennemførelse af en rekonstruktion, mod majoritetskreditorer, der ikke måtte have en sådan interesse.7272. Jf. nærmere Line Herman Langkjær, U 2019 B 357 (359). Men dette indebærer i sagens natur en risiko for misbrug ved strategisk sammensætning af afstemningsklasserne.7373. Jf. nærmere Line Herman Langkjær, U 2019 B 357 (359).
(...)
- Side 526 -
...således alene ske, hvis skyldneren er en »stor« virksomhed, dvs. ikke er en SMV, eller hvis skyldneren anmoder om inddeling i afstemningsklasser, jf. KL § 13 d, stk. 7. Hvorvidt skyldneren er en SMV, dvs. om reglerne om afstemningsklasser alene skal anvendes, hvis skyldneren anmoder herom, afgøres efter KL § 2 a. Ifølge KL § 2 a omfatter begrebet SMV:
(...)
Skyldnerens begæring om inddeling i afstemningsklasser skal fremsættes senest samtidig med fremsendelsen af rekonstruktionsforslaget, jf. KL § 13, stk. 2, og KL § 13 d, stk. 7. En skyldner, der ikke er en SMV, skal ikke fremsætte begæring om inddeling i afstemningsklasser og kan ikke begære, at man undlader inddeling i afstemningsklasser.
- Side 527 -
...inddeling i afstemningsklasser, stemmer hver klasse for sig, jf. KL § 13 d, stk. 6. Rekonstruktionsforslaget er vedtaget, hvis et flertal af afstemningsklasserne stemmer for, jf. KL § 13 d, stk. 6. Som fremgår, har det afgørende betydning, hvordan inddelingen i afstemningsklasser sker, herunder hvor mange afstemningsklasser fordringshaverne inddeles i.
(...)
...således reglerne om stemmeberettigelse i tilfælde af afstemningen uden inddeling i afstemningsklasser i KL § 13 d, stk. 2, 2. pkt., jf. KL § 120, stk. 2. Bortset fra denne undtagelsesregelregel gælder, at fordringshavere, der ikke har stemmeret efter reglerne i KL § 13 d, stk. 2-4, ikke indgår i nogen afstemningsklasse, jf. KL § 13 d, stk. 5, 3. pkt.
(...)
En ejendomsforbeholdssælger må i relation til KL § 13 d, stk. 5, formentlig anses for en panthaver, da pant og andre sikkerhedsrettigheder behandles ens i relation til stemmeret, jf. princippet i KL § 120, stk. 2.
(...)
...den ovenfor omtalte regel om, at panthaverne i relation til den reelt sikrede del af deres krav skal udgøre én afstemningsklasse, præciserer KL § 13 d, stk. 5, ikke nærmere, hvorledes klasseinddelingen skal ske, dvs. at der er overladt et vist skøn til skifteretten over, hvad der konkret udgør et tilstrækkeligt interessesammenfald. I forarbejderne
(...)
- Side 529 -
...klasseinddelingssystemet i KL § 13 d, stk. 5, en mulighed for at opdele fordringshavere i samme konkursklasse (hhv. tvangsakkordklasse) i flere afstemningsklasser, jf. herved KL § 13 d, stk. 5, 2. pkt., suppleret med en regel om, at panthaverne for så vidt angår den reelt sikrede del af deres krav udgør én afstemningsklasse, jf. KL § 13 d, stk. 5, 4. pkt.
(...)
Skifterettens afgørelse om inddeling i afstemningsklasser kan ikke kæres, jf. KL § 249, jf. KL § 13 d, stk. 5.
(...)
...rekonstruktionsforslaget forkastet, uanset om de fordringshaverne, der stemte for forslaget, i alt måtte udgøre et flertal af fordringshaverne. Da panthavere med reelt sikrede krav alene udgør én afstemningsklasse, kan denne klasse ikke selv sikre vedtagelsen af rekonstruktionsforslaget, dvs. mindst en af de øvrige afstemningsklasser skal tillige stemme for.
- Side 530 -
...ledelsen, jf. KL § 12 a, stk. 3, på afstemning om forslag om anlæg af omstødelsessag og om salg af omstødelseskrav, jf. KL § 12 k, stk. 1, samt på afstemning om forlængelse af fristen for afholdelse af møde om rekonstruktionsforslaget, jf. KL § 13 a, stk. 1. For nogle af disse afstemninger gælder der imidlertid visse særregler, jf. nærmere afsnit 8.2.
(...)
...rekonstruktionsforslag reguleres af KL § 13 d, stk. 2, 2. pkt. og 5. pkt., uanset om rekonstruktionsforslaget indeholder bestemmelse om virksomhedsoverdragelse eller tvangsakkord. Ifølge forarbejderne skal KL § 13 d, stk. 2, 3. pkt., således ikke anvendes på afstemninger om andre emner end rekonstruktionsforslag om tvangsakkord.8383. Jf. Bet. 2022:1579, s. 137. End-
(...)
- Side 531 -
...uanvendelig, så længe der ikke foreligger et rekonstruktionsforslag om tvangsakkord, idet man først på dette tidspunkt ved, hvilken af konkursklasserne i KL § 10 a, stk. 3, der omfattes af forslaget. På den anførte baggrund må det antages, at reglen i KL § 13 d, stk. 2, 3. pkt., ikke finder anvendelse på afstemninger om andre emner end rekonstruktionsforslag.
...efter de nævnte afstemningsregler, dvs. der gælder ikke nogen regel om, at stemmer anses for opretholdt under senere afstemninger om samme spørgsmål.8484. Reglen herom i den dagældende KL § 175, stk. 3, er således ikke videreført, jf. L 199 (2009-10), bemærkninger til § 13 d. Om rekonstruktørens overtagelse af ledelsen henvises nærmere til kapitel 8.
(...)
- Side 532 -
...denne ikke er nærtstående til skyldneren), jf. KL § 12 k, stk. 1, 4. pkt.8585. Under en konkursbehandling har en kreditor på tilsvarende vis ikke stemmeret vedrørende spørgsmål om anlæg af retssag mod kreditoren selv, jf. U 2018.1269 Ø. Om afstemning om forslag om anlæg af omstødelsessag og salg af omstødelseskrav henvises nærmere til kapitel 10.2.5.2.
(...)
...rekonstruktionsforslag, jf. KL § 13 a, stk. 1, gælder samme regler som ved afstemning om et rekonstruktionsforslag (bortset fra reglerne om inddeling i afstemningsklasser), jf. KL § 13 a, stk. 1, nr. 2, jf. KL § 13 d, stk. 1-4. Om forlængelse af fristen for afholdelse af møde om afstemning om rekonstruktionsforslag henvises nærmere til afsnit 4.1.
- Side 537 -
...at blive stillet ringere end under en konkursbehandling, er det dog klart, at dette ikke medfører, at skifteretten skal nægte at stadfæste rekonstruktionsforslaget. Eksempelvis kan man forestille sig, at en fordringshaver har accepteret at give afkald på sin fordring betinget af rekonstruktionsforslagets stadfæstelse, jf. KL § 13 d, stk. 2, 4. pkt.