Forfattere: Lasse Søholm Lindekilde
Udgivelsesdato: 01. december 2022
ISBN: 9788757453980
- Side 200 -
...behandlet i det følgende. Sådanne dispositioners omstødelighed over for virksomhedspanthaver vil derfor blive nærmere analyseret i nedenstående afsnit 3 og 4, mens retsvirkningerne af omstødelse, herunder i særdeleshed betydningen af virksomhedspanthavers fuldgode sikkerhed, vil blive nærmere behandlet i nedenstående afsnit 5. Endelig vil dispositionernes
- Side 210 -
...også. Dette er den grundlæggende betragtning bag, at de objektive omstødelsesregler er tidsmæssigt begrænset, mens dette omvendt ikke er tilfældet ved den generelle omstødelsesregel i § 74. Alle de objektive omstødelsesregler af relevans for nærværende fremstilling – dvs. KL §§ 67, 70 og 70 a – omfatter i udgangspunktet alene dispositioner, som fore-
(...)
- Side 211 -
...være anvendelige ved siden af omstødelsesadgangen efter KL § 72. Som følge af virksomhedspantets særlige karakter var den tidsmæssige udstrækning af den objektive omstødelsesadgang et af de »håndtag«, som man under det lovforberedende arbejde overvejede at dreje på ved udformningen af KL § 70 a, jf. nærmere i nedenstående kapitel 10, afsnit 2.2.1.
(...)
...karakter af en omgåelse af ligelighedsprincippet. En sådan formodningsregel kan naturligvis føre til, at der sker omstødelse af dispositioner, hvor der ikke konkret kunne anses for at foreligge en sådan omgåelseshensigt, og netop af denne grund er der også i visse af de objektive omstødelsesregler (KL §§ 67 og 70 a) tilladt den begunstigede kreditor en
- Side 212 -
...af virksomhedspanthavers kreditrisiko, afhængigt af omstændighederne og dispositionens nærmere karakter, være objektivt omstødelige efter enten KL §§ 67, 70 eller 70 a. Sondringen mellem disse bestemmelser behandles først i nedenstående afsnit 3.2, forinden bestemmelsernes indhold i relation til virksomhedspant nærmere behandles i afsnit 3.3 og 3.4.
- Side 213 -
...tilsvarende måde, tilnærmes retsstillingen således den, som i dag gælder i forbindelse med betaling af gæld, jf. konkurslovens § 67, stk. 1. Dette forekommer henset til den nære sammenhæng mellem virksomhedspant og virksomhedens driftskredit hensigtsmæssigt«5252. Jf. Notat om omstødelse af »pant for gammel gæld« af 15. januar 2005, s. 2. (egen kursivering).
(...)
- Side 215 -
...§ 67, der således indeholder en tilsvarende reservation. Den samme betragtning kan i vidt omfang anføres i relation til forholdet mellem KL §§ 70 og 67, men det faldt dog uden for arbejdsgruppens arbejde at foretage en mere generel vurdering af udformningen af KL § 70.5858. Jf. Notat om omstødelse af »pant for gammel gæld« af 15. januar 2005, s. 3.
- Side 216 -
...ordinærreservationen efter § 70 a, som det vil fremgå, i væsentlige henseender er forskellig fra reservationen efter § 67.5959. Som også forudsat i Notat om omstødelse af »pant for gammel gæld« af 15. januar 2005, s. 5 kan denne ordinærvurdering således føre til forskellige resultater efter de to bestemmelser, jf. også nedenstående afsnit 3.3.2.2 og 3.4.
(...)
...denne henseende principielt uden betydning, om fyldestgørelsen sker efter indenretlig tvangsrealisation – dvs. efter panthavers tiltrædelse af pantet – eller ved et frivilligt salg under hånden eller – for pantsatte fordringers vedkommende – ved fordringernes indbetaling til panthaver, jf. Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen m.fl., Konkurs, s. 482 og 484.
(...)
...sikkerhed i fakturabelåningsordningen, vil en nedbringelse af kassekreditten, der sker som resultat af indbetalinger fra fakturabelåningsordningen, derimod skulle bedømmes efter KL § 70. Der kan næppe ved sondringen mellem KL §§ 67 og 70 indfortolkes et yderligere krav om panthavers »tiltrædelse« i tilfælde, hvor indbetalinger til arrangementet løbende
(...)
- Side 217 -
...pantet sker en nedbringelse af det pantesikrede tilgodehavende, er det også tilsvarende nærliggende, at denne nedbringelse i omstødelsesmæssig henseende skal bedømmes som en samlet fyldestgørelse af banken gennem pantet. Der kan derfor næppe herudover kræves, at panthaver i øvrigt har taget skridt til at begrænse pantsætters rådighed over kreditten.
(...)
...og 70 a efter lovforarbejderne ikke er tilstrækkeligt, at virksomhedspantet tjener til sikkerhed for det nedbragte skyldforhold, idet det herudover også kræves, at virksomhedspantet kan anses for tiltrådt.6464. Tiltrædelsesbegrebets indhold er nærmere behandlet i nedenstående kapitel 7. Om baggrunden herfor anføres blandt andet i lovforarbejderne:
(...)
Kan panthaveren ikke anses for at have tiltrådt panteretten, vil omstødelsesreglen i konkurslovens § 67 efter omstændighederne kunne anvendes«6565. Jf. Notat om omstødelse af »pant for gammel gæld« af 15. januar 2005, s. 5. (egen kursivering).
(...)
- Side 218 -
...kræves der som beskrevet ingen rådighedsfratagelse over disse indbetalinger, som typisk vil ske over pantsætters pantesikrede driftskredit hos panthaver. Som nærmere beskrevet i nedenstående kapitel 7 vil en sådan løbende oppebørsel af provenuet fra de virksomhedspantsatte aktiver således ikke i sig selv være udtryk for en anvendelse af panteretten.
(...)
...virksomhedspantsætters løbende modtagelse af sine indtægter fra driften imidlertid som anført – uanset at de hidrører fra pantet – ikke i det obligationsretlige forhold mellem parterne indebære en anvendelse af panteretten. Virksomhedspanthaver anses således først for at anvende af sin panteret, når han rent faktisk søger sig fyldestgjort i de pantsatte akti-
(...)
- Side 220 -
...af fordringspantet og er sket i omstødelsesperioden«, dvs. om nettokreditnedbringelsen kunne omstødes efter nettometoden, jf. KL § 70, eller i stedet skulle betragtes som en betaling og dermed bedømmes efter § 67, herunder ved vurdering af ordinærreservationen.7474. Konkursboet havde ikke gjort KL § 67 gældende men derimod alene subsidiært KL § 74.
(...)
- Side 221 -
...fordringspant med traditionelle fakturabelåningsarrangementer. Ved pant i form af traditionel fakturabelåning er nettonedbringelse af den pantsikrede gæld, som har fundet sted i omstødelsesperioden, i praksis anset for omfattet af omstødelsesreglen i § 70, når sikringsakten har fundet sted senere end tre måneder før fristdagen« (egen kursivering).
- Side 224 -
...Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Juristen nr. 6, 2004, s. 297. Er nettonedbringelsen i denne periode større end de samlede modtagne indbetalinger, vil dette således være udtryk for, at panteretten i tilsvarende omfang må anses for forårsaget af betalinger, der ikke hidrører fra panteretten, og som derfor også rettelig vil skulle vurderes efter KL § 67.
(...)
- Side 225 -
...betragtet som betalinger efter KL § 67 ville fremstå som ordinære. Heroverfor kan det dog omvendt anføres, at det forhold, at panthaver så kort tid før konkursen har opnået pant for gammel gæld i sig selv indikerer en begunstigelseshensigt og dermed giver kreditnedbringelsen den mistænkelige karakter, der kan begrunde dens objektive omstødelighed.
- Side 226 -
...omstødelseskrav efter KL § 67. Herudover vil en stiftelse af pantsatte kundefordringer – hvor dette sker ved varesalg – ligeledes være neutralt i det omfang, det resulterer i en tilsvarende værdiforringelse af varelageret, jf. 3. punktum, 1. led (forudsat naturligvis at varelageret også er omfattet af pantet), jf. også betænkning nr. 1459/2005, s. 341.
(...)
- Side 228 -
...der derimod samlet set sket en nedbringelse af skyldforholdet, vil dette ganske vist indebære en forbedring af panthavers kreditrisiko, men som anført i ovenstående afsnit 3.2.2 kan denne nedbringelse ikke anses for et resultat af panteforøgelsen, men må derimod betragtes som en betaling, der efter omstændighederne kan være omstødelig efter KL § 67.
- Side 234 -
Som beskrevet i ovenstående afsnit 3.2.2 skal nedbringelser af skyldforholdet alene anses for at udgøre en anvendelse af pantet – og dermed bedømmes efter § 70 a – i det omfang, pantet er tiltrådt, mens andre indbetalingers omstødelighed skal vurderes efter KL § 67.
(...)
- Side 235 -
...samlet set (uanset at der bortses fra indbetalinger fra tiltrådte aktiver) er sket en nedbringelse af skyldforholdet, idet alene en samlet kreditudvidelse medregnes efter 3. punktum, 2. led. Dette er udtryk for, at denne yderligere kreditnedbringelse netop ikke skal vurderes efter reglerne om pant efter § 70 a, men derimod som en betaling efter KL § 67.
(...)
...§ 67. Som det vil fremgå af det følgende, vil situationen dog antageligt i praksis oftest være lige omvendt, hvorfor det i princippet kan være i panthavers interesse at gøre tiltrædelsen gældende.102102. Jf. Lasse Højlund Christensen, ET.2006.27, s. 36. Se til illustration også særligt den i nedenstående afsnit 5.3.2 gennemgåede dom i U 2022.839 H.
- Side 237 -
...obligationsretlige tiltrædelsesbegreb som kriterie for sondringen mellem §§ 67 og 70 a, herunder særligt den med begrebet forbundne usikkerhed og ikke mindst bevismæssige byrde for konkursboet, jf. nedenstående kapitel 7, antageligt oftest betyde, at en i omstødelsesperioden opstået kreditnedbringelse ikke vil indgå i omstødelseskravet efter § 70 a.
(...)
- Side 238 -
...have afskåret omstødelse.104104. Det kan på baggrund af ovenstående diskuteres, om anvendelsen af et driftsorienteret ordinær-begreb i relation til KL § 70 a er den rigtige løsning i forhold til at varetage de bagvedliggende insolvensretlige hensyn. For en mere retspolitisk diskussion af spørgsmålet henvises til nedenstående kapitel 10, afsnit 2.2.1.
...omstødelsesadgangen efter KL § 67 imidlertid ikke af virksomhedspantets eksistens. Med andre ord er indholdet af omstødelsesbetingelser efter § 67 grundlæggende ikke anderledes ved betalinger foretaget til virksomhedspanthaver end ved betalinger til andre kreditorer. Af denne grund vil indholdet af KL § 67 også alene blive helt overordnet behandlet i det følgende.
(...)
KL § 67, stk. 1, har som bekendt følgende ordlyd:
(...)
- Side 239 -
...Ordinærreservationen retter sig mod alle de forudgående led, men har dog som det vil fremgå nedenfor størst selvstændig betydning netop i relation til bestemmelsens stk. 1, 3. led, og blev også indført som konsekvens af netop dette leds tilføjelse ved konkursloven af 1977.108108. Jf. i samme retning også Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen m.fl., Konkurs, s. 415.
- Side 241 -
...tidspunkt, jf. i samme retning Peter Møgelvang-Hansen og Jakob Juul-Sandberg, Kreditorforfølgning – materiel foged- og konkursret, s. 294. Uanset at morarenter efter bestemmelsen først kan pålægges 30 dage efter påkrav, ændrer dette ikke på, at sidste rettidige betalingstid – og dermed antageligt også den normale betalingstid allerede er indtruffet.
(...)
- Side 242 -
...omstændigheder, som kunne begrunde en førtidig betaling, og den stedfundne betaling er således sket før det tidspunkt, som efter parternes forhold og sædvaner ville have været det normale, hvis [skyldneren] ikke var kommet i økonomiske vanskeligheder. Betalingen fremstår herefter ikke som ordinær, jf. konkurslovens § 67, stk. 1, in fine...« (egen kursivering).
...en indgående behandling af dette led særligt Lasse Højlund Christensen, Juristen nr. 10, 1999, s. 379 f. Dette 3. led var som anført ved konkursloven af 1977 en ny tilføjelse i forhold til den tidligere bestemmelse i konkursloven af 1872.120120. Jf. også Anders Ørgaard, Konkursret, s. 123. Tilføjelsen blev i denne forbindelse begrundet som følger:
(...)
- Side 243 -
...med sædvanlige betalingsmidler, dvs. typisk penge, og til normal betalingstid, ud fra den betragtning, at sådanne betalinger også, hvis de i øvrigt står i misforhold til skyldnerens økonomiske situation, kan få den objektivt mistænkelige karakter, som begrunder omstødelse efter KL § 67. Om betalingens nærmere karakter uddybes det i lovforarbejderne:
(...)
- Side 244 -
...given betaling foretagne forringelse af betalingsevnen kan anses for »afgørende«. Det kan i denne forbindelse næppe fastsættes, at betalingen skal udgøre en bestemt forholdsmæssig andel af den samlede tilgængelige likviditet på betalingstidspunktet.127127. Jf. også Lasse Højlund Christensen, Juristen nr. 10, 1999, s. 380. Det fremgår af ovenstående
- Side 246 -
...der får karakter af en hel eller delvis indfrielse af et ellers varierende kreditmellemværende (herefter blot benævnt en »kassekredit«).137137. Jf. særligt U 2007.1240 H. Se hertil også Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen m.fl., Konkurs, s. 437 f. Er der derimod tale om en gradvis nedbringelse af en løbende kassekredit, giver denne omstødelsesvurdering og
(...)
- Side 247 -
...domstolene vedrørende kassekreditnedbringelse så sig nødsaget til i udgangspunktet at se bort fra den traditionelle forståelse af begrebet »forfalden gæld«, men derimod i stedet konkret at lægge vægt på frigørelsestidens indtræden. Om retstilstanden vedrørende omstødelse af kassekreditnedbringelser anførtes således også i Udkastet til Lov om Gældsordning:
(...)
- Side 248 -
...op af en nedskrivning af trækningsretten, vil betalingen mere oplagt kunne henføres under bestemmelsen. Kassekreditnedbringelser lader sig således efter deres natur i udgangspunktet vanskeligt indpasse i ordlyden af KL § 67.142142. Jf. også Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen, Kreditorerne, s. 253 og Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen m.fl., Konkurs, s. 433 f.
(...)
...253 f. Se i lighed med førstnævnte tilsyneladende også Peter Møgelvang-Hansen og Jakob Juul-Sandberg, Kreditorforfølgning – materiel foged- og konkursret, s. 294 f. og Anders Ørgaard, Konkursret, s. 126 og i samme retning som sidstnævnte også Lasse Højlund Christensen i ET.2009.339 samt samme i Ulrik Rammeskow Bang-Pedersen m.fl., Konkurs, s. 433 ff.
(...)
- Side 250 -
...omstændighederne fremstod mistænkelig (som begrundet i skyldnerens økonomiske vanskeligheder). I tilfælde, hvor banken som i ovenstående sager kan pege på omstændigheder, der taler for, at nedbringelsen udefra set fremtrådte ordinær, bliver det derfor relevant for konkursboet at dokumentere, at dette alligevel konkret ikke var tilfældet i forhold til banken.
- Side 251 -
...trods heraf kan bestemmelsen dog inden for dette tidsrum have et selvstændigt anvendelsesområde, idet den modsat såvel KL §§ 67 og 70 a ikke indeholder en ordinærreservation. Længden af dette tidsrum kan desuden principielt variere i ganske betydeligt omfang både som følge af reglerne om rekonstruktion og – hvis skyldneren er en fysisk person – efter
- Side 260 -
...virksomhedspantet for gammel gæld og nettonedbringelsen af kassekreditten skete på tidspunkter, hvor [A] var insolvent, at [banken] var eller burde være bekendt hermed og med, at banken herved blev begunstiget på andre kreditorers bekostning, at der var tale om utilbørlige dispositioner, og at dispositionerne derfor kan omstødes i medfør af konkurslovens § 74«.
(...)
- Side 262 -
For landsretten havde konkursboet subsidiært gjort gældende, at nedbringelsen af skyldforholdet foretaget senere end 3 måneder forud for fristdagen skulle omstødes efter KL § 67. Heroverfor havde banken gjort gældende, at den netop havde uomstødelig sik-
(...)
- Side 263 -
kerhed i fordringerne, og at nedbringelsen inden for omstødelsesperioden derfor »... er sket ved afregning af stillede sikkerheder...«. Med andre ord havde nedbringelsen ikke været til skade for kreditorerne, hvilket landsretten gav banken medhold i. For Højesteret havde konkursboet frafaldet sin anbringende om KL § 67.
(...)
- Side 266 -
...først omstødelse af sikkerhederne, herunder to virksomhedspantebreve, efter KL § 74 og dernæst omstødelse af kassekreditnedbringelsen efter KL §§ 67 og 74. Byretten fandt ikke i sagen tilstrækkeligt grundlag for at omstøde sikkerhederne, hvilket blev baseret på en bevismæssig vurdering af såvel pantsætters insolvens som ikke mindst panthavers onde tro.
- Side 270 -
...kriteriet om, at dispositionen skal fremtræde utilbørlig, ligeledes efter omstændighederne anses for at rumme et vist krav om dispositionens umiddelbart skadeforvoldende karakter. Derimod kan de grundlæggende procesbesparelseshensyn og hensyn til kreditorerne, der ligger til grund for adgangen til objektiv omstødelse omvendt tale i den anden retning.
(...)
...udstrækning implicit er indeholdt i de materielle (lovhjemlede) omstødelsesbetingelser. Et sådan element kan eksempelvis anses for indeholdt i gavebegrebet i KL § 64, i definitionen af en betalings afgørende forringende karakter efter KL § 67, stk. 1, 3. led, og i kriteriet om, at en disposition skal fremtræde utilbørlig efter KL § 74. Derimod fore-
(...)
- Side 272 -
...sket på dette tidspunkt for at skaffe kreditor en dækning, han ellers efter al sandsynlighed ikke ville have opnået« (egen kursivering), jf. betænkning nr. 606/1971, s. 151. Se hertil også U 2015.335 Ø, hvor landsretten modsat byretten og Højesteret i U 1999.1587 H ikke fandt, at der med den »tilstrækkelige grad af sikkerhed« ville være sket betaling.
- Side 276 -
»Da nedbringelsen af kassekreditten er sket med midler, som [banken] havde sikkerhed i, er der ikke grundlag for at omstøde dispositionen efter konkurslovens § 67, stk. 1, eller § 74.«226226. Se hertil også landsrettens afvisning af omstødelse efter KL § 67 i U 2010.149 H.
- Side 277 -
...leverandørens berigelse at lægge vægt på, at leverandøren efter returneringen var fortsat med at levere yderligere varer til skyldneren på kredit. Den videre levering havde ikke været betinget af varernes returnering. Højesteret udtalte blandt andet, at det ikke var »... godtgjort, at de øvrige kreditorer ikke har lidt et tab svarende til værdien af varerne«.
- Side 284 -
»Der er enighed om, at [banken] havde fuld, uomstødelig sikkerhed for sit krav mod [skyldnerselskabet]. Allerede af den grund er betingelserne for omstødelse af nedbringelsen af kassekreditten efter konkurslovens § 67, jf. § 75, ikke opfyldt i forhold til banken« (egen kursivering).
- Side 286 -
...vedrørende KL §§ 70 a og 74. Af disse grunde – og fordi omstødelse af kreditnedbringelsen efter KL § 70 a almindeligvis vil være vanskeligere end efter KL § 67 – vil panthaver principielt efter omstændighederne kunne have en interesse i at gøre gældende, at pantet er tiltrådt, jf. til illustration også nedenstående behandling af afgørelsen i U 2022.839 H.
- Side 288 -
...uomstødeligt virksomhedspant i X pålydende DKK 1.000.000 og omfattende bl.a. kundefordringer, varelager og immaterielle aktiver. Der var under sagen mellem parterne enighed om, at banken tiltrådte virksomhedspantet den 27. januar 2016, dvs. efter den omtvistede nedbringelse af kassekreditten.250250. Se dog nærmere i nedenstående kapitel 7, afsnit 3.5.4.3.
- Side 289 -
...fordi konkursboet også havde gjort KL § 74 gældende, ligesom retten i relation til omstødelse efter KL § 67, jf. § 75, lagde bevisbyrden for sikkerhedernes fuldgode karakter over på banken. En bevisbyrde byretten ikke fandt, at banken havde løftet, hvorfor retten i henhold til konkursboets påstand fandt kreditnedbringelsen omstødelig, jf. KL § 67.
- Side 291 -
...30. december 2015 til den 27. januar 2016 nedbragt fra 912.066,46 kr. til 480.495,79 kr. – dvs. med netto 431.570,67 kr. Sagen angår, om nedbringelsen af kassekreditten kan omstødes efter konkurslovens § 67 eller § 74, sådan at banken skal betale boet et beløb, der udgør enten bankens berigelse eller boets tab, jf. henholdsvis lovens § 75 og § 76.
- Side 296 -
...med andre ord siges at »veksle« under sagen.259259. Se tilsvarende hos W.E. von Eyben, Bevis, s. 27. Man kan også tale om, at domstolene efter omstændighederne kan inddrage en vis formodning (præsumption) i bevisbedømmelsen og dermed lade det være op til modparten at modvise denne.260260. Jf. også Peter Bang, Juristen nr. 10, 1998, s. 399 f. Der kan
- Side 304 -
...tredjemandspantsætter, men at hensynet til kautionisten tilsiger, at dette i udgangspunktet også må forudsætte dennes onde tro. Man fandt således, at en direkte anvendelse af de objektive omstødelsesbestemmelser i KL §§ 67, stk. 1, og 70, stk. 1, over for kautionisten ville være for vidtgående. Dette beskrives i lovens forarbejder blandt andet også som følger:
(...)
- Side 305 -
...forudgående, og er i medfør af god tro-kriteriet for så vidt endnu vanskeligere, hvis kautionisten ikke er nærtstående. Retsvirkningerne af omstødelse følger desuden den relevante bestemmelse i henholdsvis KL §§ 75 og 76, dog således at omstødelseskravet mod kautionisten alene udgør berigelsen efter KL § 75, såfremt omstødelsen støttes på KL § 80, stk. 2.
(...)
...for kautionisten i medfør af de objektive bestemmelser i KL §§ 67, stk. 1, 70, stk. 1, eller 70 a, er dog ikke ensbetydende med, at der ikke kan ske direkte omstødelse i medfør af andre bestemmelser. Af hensyn til at undgå modsætningsslutninger fra bestemmelsens stk. 1 og 2, anføres det således i § 80, stk. 3:270270. Jf. betænkning 606/1971, s. 171.
(...)
- Side 307 -
...efter KL § 80, stk. 1 og 2, indebærer den direkte omstødelsesadgang efter KL §§ 67, stk. 2, og 70, stk. 2, umiddelbart i tidsmæssig henseende en ganske betydelig udvidelse af omstødelsesadgangen over for begunstigede nærtstående kautionister. Der ses dog ikke at foreligge trykt retspraksis, hvor omstødelse er sket direkte efter disse bestemmelser.
(...)
- Side 308 -
...Lovforarbejderne indeholder imidlertid ingen bemærkninger om, hvorledes denne almindeligvis udvidede omstødelsesadgang over for nærtstående kautionister nærmere finder anvendelse, hvor kautionen tjener til sikkerhed for et engagement, der ligeledes er sikret ved virksomhedspant fra skyldneren. På dette punkt bliver retsstillingen derfor også noget mere usikker.