Forfattere: Jane Bolander, Liselotte Madsen, Anders Nørgaard Laursen og Inge Langhave Bolander
Udgivelsesdato: 22. august 2023
ISBN: 9788757454369
- Side 1213 -
...implementerer anbefalingerne fra en række BEPS-rapporter og indeholder bl.a. bestemmelser om »hybride mismatch«, anti-misbrugsbestemmelser, herunder en såkaldt Principle Purpose Test, svarende til den i dansk ret allerede gældende LL § 3, stk. 5, en udvidelse af fast driftsstedsbegrebet, et forbedret tvistløsningssystem samt en valgfri voldgiftsbestemmelse.
- Side 1239 -
Skatteundgåelsesdirektivets art. 6 indeholder en generel regel om bekæmpelse af misbrug. Denne regel er implementeret i LL § 3.
(...)
- Side 1240 -
...hensyntagen til alle relevante faktiske forhold og omstændigheder. Et arrangement kan omfatte flere trin eller dele. Arrangementer eller serier af arrangementer betragtes ikke som reelle, i det omfang de ikke er tilrettelagt af velbegrundede kommercielle årsager, der afspejler den økonomiske virkelighed, jf. LL § 3, stk. 2. Reglen er behandlet i kap. 5.
(...)
Den generelle omgåelsesregel i LL § 3 udgør den danske implementering af art. 6 i skatteundgåelsesdirektivet. Den rette fortolkning af bestemmelsen må derfor ultimativt fastlægges af EU-Domstolen. Endvidere må bestemmelsen skulle fortolkes i overensstemmelse med EU-Domstolens praksis vedr. misbrug i øvrigt.
...ikke kan drage fordel af en dobbeltbeskatningsoverenskomst »hvis det er rimeligt at fastslå under hensyn til alle relevante faktiske forhold og omstændigheder, at opnåelsen af fordelen er et af de væsentligste formål i ethvert arrangement eller enhver transaktion, som direkte eller indirekte medfører fordelen, medmindre det godtgøres, at indrømmelsen
(...)
- Side 1241 -
Ligningslovens § 3, stk. 5, svarer således til den såkaldte Principal Purpose Test, der blev udviklet som led i BEPS-projektet, jf. BEPS Action 6. Se under 4.1. En identisk bestemmelse findes i art. 7 i Det multilaterale instrument og siden 2017 i OECD’s modeloverenskomst art. 29, stk. 9.
(...)
...forpligtet til at indrømme fordele i henhold til en dobbeltbeskatningsoverenskomst ved deltagelse i arrangementer, der indebærer misbrug af overenskomstens bestemmelser, jf. pkt. 61 i kommentarerne til art. 1 i OECD’s modeloverenskomst. Den vil således både finde anvendelse på alle eksisterende og fremtidige danske dobbeltbeskatningsoverenskomster.
(...)
...til at blive udloddet videre fra moderselskabet i Singapore til dette selskabs ultimative ejer (en fysisk person, som også var bosiddende i Singapore), og at der således ikke var konstateret en fordel for den ultimative ejer. Skatterådet var i SKM2018.466.SR nået til det modsatte resultat, jf. kritisk hertil Jane Bolander i SR-Skat 2018, s. 354 ff.
...deler de to omgåelsesklausuler anvendelsesområde. Hvis eksempelvis et dansk selskab udlodder udbytte til et selskab, som er hjemmehørende i en EU-medlemsstat, vil LL § 3, stk. 1 og 2, potentielt finde anvendelse. Hvis Danmark har en dobbeltbeskatningsoverenskomst med den pågældende medlemsstat, vil LL § 3, stk. 5, ligeledes potentielt finde anvendelse.
(...)
Forholdet mellem de to bestemmelser er til dels reguleret i LL § 3, stk. 6. Her fastslås det, at stk. 1-4 har forrang for stk. 5 ved vurderingen af, om en skattepligtig er udelukket fra fordelen i en dobbeltbeskatningsoverenskomst med et land, der er medlem af EU.
(...)
Imidlertid giver LL § 3, stk. 6, ikke megen vejledning ved afgørelsen af, hvilken bestemmelse (stk. 1-4 eller 5) der skal finde anvendelse, såfremt en skatteyder kan opnå en fordel efter en dobbeltbeskatningsoverenskomst med
(...)
- Side 1242 -
et tredjeland. Det må antages, at LL § 3, stk. 5, i et sådant tilfælde vil have forrang.
(...)
Anvendelse af såvel LL § 3, stk. 1-4 som stk. 5, er betinget af, at Skatteforvaltningen forelægger sagen for Skatterådet, jf. LL § 3, stk. 7. Denne bestemmelse skal ifølge forarbejderne sikre, at der følges en korrekt og ensartet fortolkning i sager, hvor der rejses spørgsmål om omgåelsesklausulens anvendelse.
- Side 1244 -
...skyldes, at spørgsmålet om, hvorvidt en given transaktion er udtryk for misbrug, ofte rejses i forbindelse med spørgsmålet om, hvorvidt en udlodning af udbytte eller en rentebetaling er omfattet af den begrænsede danske skattepligt. I disse tilfælde undersøges det først, om modtageren af et udbytte eller en rente opfylder betingelserne for frafald eller
(...)
- Side 1245 -
...en dobbeltbeskatningsoverenskomst, hvilket også indebærer en vurdering af, om den pågældende udbytte- eller rentemodtager er retmæssig ejer af udbyttet/renten. Såfremt dette er tilfældet, undersøges det i næste led, om der er tale om misbrug, som kan tilsidesættes i medfør af LL § 3. Se om samspillet Niels Winther-Sørensen, SR-Skat 2021, s. 164 ff.