Forfattere: Paul Krüger Andersen
Udgivelsesdato: 21. august 2024
ISBN: 9788757457544
- Side 313 -
Hvis der er tale om lån mv. til selvfinansiering, skal betingelserne i SL §§ 206-209 være opfyldt, for at dispositionen er lovlig, jf. herom afsnit 8.5.7 nedenfor.
- Side 314 -
...omfattes heller ikke af denne regel, men af reglen i § 210, såfremt ordningen alene er rettet mod direktørerne. Et selskab kan således ikke påtage sig at finansiere udnyttelse af en optionsordning for selskabets direktører og generalforsamlingsvalgte bestyrelse. Derimod må medarbejdervalgte bestyrelsesmedlemmer frit kunne deltage i en finansierings-
(...)
- Side 317 -
...Selskabsloven, 2. udg., 2024, p. 749 samt tilsvarende Schaumburg-Müller og Werlauff, Selskabsloven 3. udg., 2020, p. 1103. Uanset den rejste kritik i teorien har Erhvervsstyrelsen fastholdt sit standpunkt, jf. herved Lars Bunch og Søren Corfixsen Whitt, Selskabsloven, 3. udg., 2018, p. 909 f. Højesterets dom U 2007.2600 H tog ikke stilling til spørgsmålet.
- Side 319 -
Udgangspunktet i SL § 206, stk. 1, er stadig et forbud mod selvfinansiering. Liberaliseringen er betinget. SL § 206, stk. 1, bestemmer, at det er forbudt »direkte eller indirekte (at) stille midler til rådighed, yde lån eller stille sikkerhed for tredjemands erhvervelse af kapitalandele i selskabet eller i dets moderselskab«.
(...)
Kun hvis de betingelser, der angives i SL § 206, stk. 3, og §§ 207-209, bliver opfyldt, er selvfinansiering lovlig.
(...)
...konsulentaftale. Hvis undtagelsesreglerne derimod viser sig at være udformet og blive administreret på en sådan måde, at alle virksomhedsovertagelser, som er i selskabets interesse og ikke skader kreditorerne, kan gennemføres, er lempelsen pr. definition velbegrundet. I så fald vil den praktiske hovedregel blive, at der kan gennemføres selvfinansiering.
(...)
Bemærkningerne til SL § 206, stk. 1, anfører, at »der er tale om en konkret vurdering, når det skal fastslås, hvorvidt en bestemt disposition er omfattet af forbuddet. Bestemmelserne om selvfinansiering har hidtil været fortolket og
(...)
- Side 321 -
...klargørende, men ikke nyt, at ledelsen skal foretage en kreditvurdering af den kreds der modtager økonomisk bistand, jf. SL § 206, stk. 3. Nyt er det derimod, at § 208, i overensstemmelse med kapitaldirektivets art. 23, stk. 1, begrænser den lovlige bistand til beløb, der kan anvendes til udlodning af udbytte, jf. § 180, stk. 2 – og at bistanden på samme måde
(...)
- Side 322 -
...Problemet opstår i de tilfælde hvor køberen af selskabet ikke umiddelbart får midler fra selskabet, men i stedet optager et eksternt lån, fx fra en bank, og derefter tager midler ud af selskabet når køberen har opnået kontrol med dette. Situationen minder om de for nogle år siden omtalte tilfælde af selskabstømning, jf. herom nedenfor i afsnit 8.5.7.
- Side 326 -
...medvirken til selskabstømninger, at sælgerne har kunnet anses strafskyldige. Der gælder som nævnt også fremtidig en hovedregel om forbud mod selvfinansiering, jf. SL § 206, stk. 1. Medmindre selskabet har overholdt proceduren i de efterfølgende paragraffer, vil eventuelle fremtidige selskabstømmersager således stadig kunne bedømmes efter forbudsreglerne.
(...)
...ulovligt anpartshaverlån ved modregning.9090. Anderledes Schaumburg-Müller og Werlauff, Selskabsloven 3. udg., 2020, p. 1130, hvor det anføres, at et ulovligt lån uden for tilfælde af selskabets insolvens kan indfris gennem modregning efter obligationsrettens almindelige regler. Sml. derimod Jan Schans Christensen, Selskabsloven, 2 udg., 2024, p. 775.
(...)
- Side 328 -
...stillet i strid med reglerne om kapitalejerlån. De senere regler om reelle ejere og kend din kunde principper må tages i betragtning i relation til fortolkningen af § 215, stk. 3. Ond tro omfatter efter ordlyden kun direkte viden. U 2009.2311 H fandt ikke, at et anpartsselskabs pantsætning af et ejerpantebrev var bindende jf. tilsvarende U 2008.1572 H.
- Side 329 -
...til udlodning. Som følge af mulighederne for at yde økonomisk bistand til ledelse og kapitalejere efter SL § 210 er ÅRL § 35 a udvidet således, at der også henvises til denne bestemmelse. Et lovligt lån vil således ikke fremstå som en fri reserve i selskabets årsrapport. Selskabet kan derfor ikke råde over denne reserve f.eks. til at betale udbytte.
(...)
- Side 330 -
...kapitalejerlån samt note 68 ovenfor. På basis af ejerregistret og eventuelt ejerbogen, jf. SL §§ 58 og 60 f., kan styrelsen bl.a. se, om personer, der skylder selskabet penge, også er kapitalejere, jf. nærmere foran i kap. 6.1.4. Økonomisk bistand i strid med SL §§ 206 og 210 skal tilbagebetales, jf. SL § 215. Se herom nærmere ovenfor i kap. 8.5.7.