Forfattere: Anne Sofie Højrup Bondegaard
Udgivelsesdato: 30. oktober 2023
ISBN: 9788757450453
- Side 394 -
...6.1.3838. Definitionen af begrebet tilknyttet selskab i skatteundgåelsesdirektivets artikel 2, nr. 4, angiver, at definitionen både gælder for skatteundgåelsesdirektivets artikel 9 og artikel 9 a, om omvendt hybride enheder. I afsnit 5.1 nedenfor er angivet, hvorledes begrebet tilknyttet person skal fortolkes i relation til selskabsskattelovens § 2 C.
Som følge af henvisningen til selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, er en »dårlig investor« en tilknyttet person til den transparente enhed, jf. selskabsskattelovens § 2 C, hvis en af følgende fire betingelser er opfyldt:
(...)
- Side 395 -
...disse, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 4. pkt.iii Den »dårlige investor« og den transparente enhed er regnskabsmæssigt konsoliderede, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 5. pkt.iv Den »dårlige investor« har væsentlig indflydelse på ledelsen i den transparente enhed, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 5. pkt.
(...)
Hvor tilknytningen baseres på ejerskab af stemmerettigheder, kapital eller ret til overskud (ovennævnte pkt. i. og ii.), stilles der krav om 50 procents ejerskab og ikke 25 procent, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 6. pkt., og tilsvarende skatteundgåelsesdirektivets artikel 2, nr. 4, tredje afsnit, litra a.
(...)
...skattesubjektivitet i relation til selskabsskattelovens § 2 C, der udelukkende omfatter transparente enheder. Som anført i kapitel 8, afsnit 6.1.5, må det dog anbefales at ændre ordlyden af selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, således at bestemmelsen i overensstemmelse med direktivet ikke stiller krav om tilknytning til et selvstændigt skattesubjekt.
(...)
- Side 396 -
...selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 4. pkt., er nærmere omtalt i kapitel 8, afsnit 6.1.1.2. Heraf fremgår, at begrebet skal fortolkes i overensstemmelse med BEPS action 2-rapportens anbefaling 11, stk. 3. Som anført i kapitel 8, afsnit 6.1.1.2, skal flere deltagere efter BEPS action 2-rapportens anbefaling 11, stk. 3, navnlig anses for at agere sammen, hvis:
- Side 398 -
Skatterådet konstaterede, at afgrænsningen af tilknyttede personer skulle ske efter definitionen i selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17. Med henvis-
(...)
- Side 399 -
Ifølge Skatterådet anses deltagerne A-E for at agere sammen i forhold til deres ejerandele i K/S I, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, via deres
(...)
- Side 400 -
...ejet af »dårlige investorer«. H1 skulle derfor kun omkvalificeres til et selvstændigt skattesubjekt, jf. selskabsskattelovens § 2 C, stk. 1, nr. 1, hvis de »dårlige investorer« fandtes at agere sammen med »de gode investorer«, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 4. pkt., således at de sammenlagt med disse ejede mere end 50 procent af H1.
(...)
...overskudsandelene i H1. Skatterådet kunne derfor bekræfte, at H1 ikke skulle omkvalificeres til et selvstændigt skattesubjekt efter selskabsskattelovens § 2 C.4343. Skatterådet bekræftede tilsvarende, at kommanditselskaberne H2 og H3, der påtænktes oprettet med en tilsvarende koncernstruktur som H1, ikke skulle omkvalificeres efter selskabsskattelovens § 2 C.
- Side 402 -
...var ejer af mindre end 50 procent af stemmerettighederne og kapitalandelene i H3 og H4, betød sammenlægningen dog ikke, at de »dårlige investorer« kunne anses for tilknyttede personer til H3 og H4, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17. Skatterådet kunne derfor bekræfte, at hverken H2, H3 eller H4 var omfattet af selskabsskattelovens § 2 C.
- Side 404 -
Skatterådet tog derfor stilling til, om de »dårlige investorer« i H6 kunne anses for at agere sammen med de »gode investorer« i de overliggende kommanditselskaber H1, H2 og H3 om den fælles indirekte investering i kapitalandele og stemmerettigheder i det underliggende kommanditselskab H4, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 4. pkt.
- Side 407 -
...50 procent af stemmerettigheder, kapitalandelene eller retten til overskudsandele i H12 og H13.4848. Se herom nærmere nedenfor afsnit 5.3. Skatterådet afgjorde derfor, at H12 og H13 før gennemførslen af den påtænkte omstrukturering, ville være omfattet af selskabsskattelovens § 2 C og således skulle omkvalificeres til selvstændige skattesubjekter.
- Side 414 -
Ved afgørelsen af, om en »dårlig investor« udgør en tilknyttet person efter selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, skal der alene ske medregning af øvrige deltageres stemmerettigheder og kapitalbesiddelse i enheden, hvis deltagerne agerer sammen.
(...)
...transparent personselskab. I dette tilfælde anses det overliggende personselskab som en tredjeperson, der er udpeget til at varetage deltagernes interesser i den underliggende transparente enhed, jf. BEPS action 2-rapportens anbefaling 11, stk. 3, litra d.5151. Jf. OECD: Neutralising the Effects of Hybrid Mismatch Arrangements, 2015, pkt. 377 og 378.
(...)
- Side 415 -
...17. Begrundelsen herfor synes muligvis at være, at »Fonden« allerede inden overtagelse af andelene i det overliggende kommanditselskab besad kontrollen med det underliggende kommanditselskab. »Fonden« og de »dårlige investorers« fælles investering ville derfor ikke give det overliggende kommanditselskab kontrol med det underliggende kommanditselskab.
- Side 416 -
...investor« udgør en tilknyttet person til den transparente enhed, skal ske en medregning af stemmerettigheder mv. tilhørende andre deltagere, som den »dårlige investor« agerer sammen med. Spørgsmålet er, om denne medregning ligeledes skal ske, når det vurderes, om de tilknyttede »dårlige investorer« ejer mindst 50 procent af stemmerettigheder mv. i enheden.
(...)
- Side 417 -
...selvstændigt skattesubjekt, skal indgå i samme »control group« som den omvendt hybride enhed. Som anført i kapitel 8, afsnit 6.1, ligger BEPS action 2-rapportens begreb »control group« til grund for begrebet »tilknyttet selskab« i skatteundgåelsesdirektivets artikel 2, nr. 4, og begrebet »tilknyttet person« i selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17.
(...)
...den »dårlige investor« har væsentlig indflydelse på ledelsen i den transparente enhed, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, 5. pkt. I dette tilfælde kan der ikke i medfør selskabsskattelovens § 2 C’s henvisning til selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17, ske en sammenlægning med øvrige investorers indflydelse i den transparente enhed.
(...)
Det udtrykkelige krav i selskabsskattelovens § 2 C om, at den eller de »dårlige investorer« skal være tilknyttede personer, jf. selskabsskattelovens § 8 C,
(...)
- Side 418 -
...kapitalen og retten til overskudsandele i DK K/S. Da de dårlige investorer ikke har nogen forbindelse med hinanden ud over deres fælles deltagelse i DK K/S kan de ikke anses for at agere sammen, jf. selskabsskatteloven 8 C, stk. 1, nr. 17. Det bemærkes i den forbindelse, at deltagelse i et personselskab ikke i sig selv medfører, at deltagerne kan anses for
(...)
- Side 419 -
at agere sammen, jf. således også SKM 2020.35 SR. Forudsat at ingen af de »dårlige investorer« er regnskabsmæssigt konsolideret med DK I/S eller har væsentlig indflydelse på ledelsen i selskabet, er ingen af de »dårlige investorer« tilknyttede personer, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 17.
- Side 429 -
...derfor alene have fradrag for betalingen i Danmark, hvis fradraget modregnes i dobbelt medregnet indkomst, der både beskattes i Danmark og i staten Grøn, jf. selskabsskattelovens § 8 D, stk. 2. Hermed foretager Danmark den primære korrektion for et hybridt mismatch, som medfører fradrag uden medregning, jf. herom kapitel 9, afsnit 7.1.1 og 7.1.3.1.
(...)
...i C I/S, jf. selskabsskattelovens § 8 C, stk. 1, nr. 1, litra g. I dette tilfælde begrænses C I/S’ fradragsret til fradrag i dobbelt medregnet indkomst, jf. selskabsskattelovens § 8 D, stk. 1, 2. pkt., medmindre staten Grøn nægter fradrag for B. Danmark vil i så fald kunne foretage en subsidiær korrektion, jf. herom kapitel 8, afsnit 7.2 og 7.3.3.
- Side 434 -
...skattesubjekt. Samtidig har implementeringen medført en indskrænkning af bestemmelsens anvendelsesområde, idet alene ejerandele tilhørende tilknyttede personer kan medregnes. Afgørelsen af, om en deltager udgør en tilknyttet person, kan vise sig vanskelig, idet der alene skal ske sammenlægning med andre deltageres kapitalandele, hvis deltagerne agerer sammen.